張明楷100個(gè)刑法經(jīng)典案例解析
1、甲超速駕駛，將三人撞成重傷，但甲膽子較小，未敢逃逸，也未實(shí)施任何救助行為，而是直接留在原地。幸好有周邊群眾報(bào)案，三人才被救助存活。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：甲的行為成立交通肇事罪，且屬于“交通肇事后逃逸”，法定刑為3年以上7年以下的有期徒刑。“交通肇事后逃逸”，是指行為人在發(fā)生了構(gòu)成交通肇事罪的交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。一般來說，只要行為人在交通肇事后不救助被害人的，就應(yīng)認(rèn)定為“交通肇事后逃逸”。本案即屬于這種情形。
2、甲與乙素有恩怨，遂捏造乙的強(qiáng)奸事實(shí)，并趁出國(guó)旅游期間向外國(guó)司法機(jī)關(guān)舉報(bào)了該事實(shí)，造成了不良的國(guó)際影響。
問：甲的行為是否構(gòu)成誣告陷害罪？為什么？
參考答案：構(gòu)成。誣告陷害罪是刑法分則第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的一個(gè)罪名，其法益是被誣陷人的人身權(quán)利，而非司法管理秩序。該罪的成立要求同時(shí)具備捏造犯罪事實(shí)和向有關(guān)機(jī)關(guān)告發(fā)這兩個(gè)條件，這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”，不限于中國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)。據(jù)此，本案中的甲成立誣告陷害罪。
3、B在撬他人保險(xiǎn)柜時(shí)口干舌燥，A見狀就遞給B一瓶礦泉水，使得B得以繼續(xù)撬保險(xiǎn)柜，最終B盜竊了數(shù)萬元的現(xiàn)金。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A成立盜竊罪的幫助犯。外表無害的“中立”行為（日常生活行為），如果對(duì)最終結(jié)果的發(fā)生具有物理的原因力或心理的原因力，應(yīng)認(rèn)定為幫助犯。本案中，A的遞水行為為B的盜竊提供了物理原因力，故應(yīng)認(rèn)定為幫助犯。
4、A邀請(qǐng)B為自己的入戶盜竊實(shí)施望風(fēng)行為。B在望風(fēng)過程中，由于懼怕承擔(dān)刑事責(zé)任而默默離開，但A對(duì)此并不知情。后A盜竊了數(shù)額較大的財(cái)物。
問：B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：B成立盜竊罪既遂。只有當(dāng)共犯人自動(dòng)消除了自己的行為與結(jié)果之間的因果性，才能成立犯罪中止。盜竊罪中的望風(fēng)者（共犯）即便是默默離開現(xiàn)場(chǎng)，但其之前的望風(fēng)行為依然對(duì)正犯的盜竊結(jié)果具有物理與心理的原因力，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪既遂。當(dāng)然，望風(fēng)者B的離開對(duì)其自身而言是一個(gè)十分重要的酌定從寬量刑情節(jié)。
5、A邀請(qǐng)B為自己的入戶盜竊實(shí)施望風(fēng)行為。在A入戶物色財(cái)物過程中，B打電話告訴A：我不幫你了，你自己搞定。A說：慫包，隨便。A繼續(xù)實(shí)施盜竊，并盜竊了數(shù)額較大的財(cái)物。
問：B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：B成立盜竊罪中止。從理論上說，在正犯著手后，教唆者與幫助者至少要負(fù)未遂犯的刑事責(zé)任。但是，教唆行為與幫助行為雖然與正犯的犯罪未遂具有因果性，但如果在正犯著手后消除了其行為對(duì)既遂結(jié)果可能具有的因果影響力，即使正犯既遂，教唆犯與幫助犯也可能成立未遂犯或中止犯。本案即屬這種情況，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪中止。
6、某日，A男一路尾隨B女，見B女進(jìn)入女廁所之后，A男也溜進(jìn)女廁所并對(duì)B女實(shí)施了奸淫行為（當(dāng)時(shí)廁所無任何其他女性）。在此期間，A、B的聲音都很大，惹來了很多好事的社會(huì)青年在廁所外旁聽并議論紛紛。
問：A男的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A男的行為成立強(qiáng)奸罪，且系當(dāng)眾強(qiáng)奸，應(yīng)加重處罰。當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女，是強(qiáng)奸罪的加重處罰情形。只要在不特定或者眾人能夠看到、感覺到的公共場(chǎng)所強(qiáng)奸婦女，就屬于在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女，應(yīng)加重處罰。
7、15周歲的A綁架B后，使用暴力致使B死亡，但A既沒有殺人故意，也沒有傷害故意。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A的行為成立故意殺人罪。綁架罪與非法拘禁罪不是對(duì)立關(guān)系，雖然不能將非法拘禁評(píng)價(jià)為綁架，但可以將綁架評(píng)價(jià)為非法拘禁。根據(jù)刑法第238條的規(guī)定，既然非法拘禁使用暴力致人死亡的，應(yīng)以故意殺人罪論處（此系轉(zhuǎn)化犯），根據(jù)舉輕以明重的當(dāng)然解釋，對(duì)本案中的A就更應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪論處。
8、A市某國(guó)有公司負(fù)責(zé)采購的甲經(jīng)常向B市乙的民營(yíng)企業(yè)采購一種機(jī)床上的刀片。一般甲采購的模式是國(guó)有公司先收到民營(yíng)企業(yè)的刀片以后，才將款項(xiàng)打到民營(yíng)企業(yè)的銀行賬戶。后來，甲乙兩人串通，由甲所在的國(guó)有公司申請(qǐng)將6個(gè)刀片報(bào)廢（其實(shí)這些刀片是好的），領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)報(bào)廢購買新的刀片后，甲便讓所在的國(guó)有企業(yè)向乙的民營(yíng)企業(yè)發(fā)出訂購16萬元的6個(gè)刀片的訂單，但乙的企業(yè)不發(fā)貨，甲所在的國(guó)有公司仍照常付款，事成之后，甲乙平分該筆貨款。乙按照二人的合謀，向甲所在的國(guó)有公司虛假發(fā)送6個(gè)刀片，甲在形式上簽收了該6個(gè)刀片。此后，乙提前從自己的企業(yè)賬戶上匯了8萬元給甲。但是，在甲所在的國(guó)有公司將16萬元打入乙的企業(yè)賬戶前，因有人檢舉而案發(fā)。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
參考答案：甲、乙的行為構(gòu)成貪污罪，系犯罪未遂，共同犯罪。
9、B在給某公立小學(xué)施工后，校方欠B工程款12萬元。B多次催要未果。校長(zhǎng)A從學(xué)校提出12萬元后，故意對(duì)B說：有人想出8萬元買你的這筆債。B意識(shí)到校長(zhǎng)A只愿意出8萬元，迫于資金緊張，就同意只收8萬元。隨后，校長(zhǎng)A將4萬元差價(jià)據(jù)為己有。
問：校長(zhǎng)A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：受賄罪。本案中的4萬元，實(shí)際上是校長(zhǎng)A通過一種巧妙的索賄方式，迫使B放棄的。換言之，這4萬元原本應(yīng)是公立小學(xué)支付給B的財(cái)物，但B迫于無奈被A索要走的。索賄的行為，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。
10、B在給某公立小學(xué)施工后，校方欠B工程款12萬元。B多次催要未果。校長(zhǎng)A故意對(duì)B說：有人想出8萬元買你的這筆債。B意識(shí)到校長(zhǎng)A只愿意出8萬元，迫于資金緊張，就同意只收8萬元工程款。但校長(zhǎng)A從學(xué)校提出了12萬元，只給了B8萬元，將剩余的4萬元據(jù)為己有。
問：校長(zhǎng)A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：貪污罪。既然校長(zhǎng)A以其校長(zhǎng)身份與B談好了只付8萬元工程款，那么，其所在公立小學(xué)就只支付8萬元即可，剩余的4萬元仍然歸學(xué)校占有，系學(xué)校的公共財(cái)產(chǎn)。故校長(zhǎng)A將該4萬元占為己有的行為成立貪污罪。
11、某日，A來到好友B家，看見B家客廳中有一塊金表，就故意說：這金表是銅制的，根本不值幾個(gè)錢，送給我算啦！B當(dāng)時(shí)正在廁所刷馬桶，順口說了一句：那就給你吧。但A根本沒聽清B的這句話，就徑直把這塊金表裝進(jìn)了自己的口袋后離開。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。本案中，A客觀上實(shí)施的是詐騙行為，但其主觀上以為自己實(shí)施的是盜竊行為。盜竊罪的故意不需要認(rèn)識(shí)到被害人處分財(cái)物的行為。因此，A成立盜竊罪。
12、A在一個(gè)月內(nèi)在某大型商場(chǎng)已經(jīng)實(shí)施了二次扒竊行為，但A系愛健忘的人，認(rèn)為自己只實(shí)施了一次扒竊。后來A又在一周后在該商場(chǎng)實(shí)施了一次扒竊行為。經(jīng)查，三次扒竊的總額已經(jīng)達(dá)到1萬元以上。
問：A的行為是否屬于多次盜竊？為什么？
參考答案：屬于多次盜竊。多次盜竊，是盜竊罪的客觀的超過要素。換言之，成立多次盜竊，只要求行為人具有“盜竊”的故意，即要求行為人在每次盜竊時(shí)都認(rèn)識(shí)到自己是在實(shí)施盜竊行為，但不要求行為人認(rèn)識(shí)到“多次”盜竊。據(jù)此，客觀上實(shí)施了多次盜竊行為，但主觀上沒有認(rèn)識(shí)到自己已經(jīng)多次盜竊了的事實(shí)的，依然屬于多次盜竊，進(jìn)而成立盜竊罪。
13、A租用了某房屋，準(zhǔn)備組織他人賣淫，B受A的指使從外地招募、運(yùn)送了若干人員，但在被招募、運(yùn)送的人員還沒有開始從事賣淫活動(dòng)（A還沒有著手實(shí)行組織賣淫行為）時(shí)，A、B即被抓獲。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A成立組織賣淫罪（犯罪預(yù)備）、B成立協(xié)助組織賣淫罪（犯罪既遂）。為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員的行為，成立協(xié)助組織賣淫罪，以客觀上存在已經(jīng)組織、正在組織或者將要組織賣淫的人為前提。但由于協(xié)助組織賣淫罪不是侵犯?jìng)€(gè)人法益的犯罪，而是侵犯社會(huì)法益的犯罪，又由于該罪是幫助犯的正犯化，故B的行為依然成立協(xié)助組織賣淫罪的既遂。A的行為雖然只是組織賣淫罪的預(yù)備行為，但同時(shí)也是協(xié)助組織賣淫罪的教唆犯。
14、根據(jù)刑法規(guī)定，濫用職權(quán)，造成個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接損失10萬以上的，應(yīng)當(dāng)追訴。玩忽職守，造成個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失15萬以上的，應(yīng)當(dāng)追訴。局長(zhǎng)A，一次濫用職權(quán)，造成個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接損失8萬元，一次玩忽職守，造成個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接損失12萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A的行為成立玩忽職守罪，其造成的直接經(jīng)濟(jì)損失是20萬元。玩忽職守罪是過失犯罪，濫用職權(quán)罪是與之相對(duì)應(yīng)的故意犯罪。由于故意與過失是位階關(guān)系而非對(duì)立關(guān)系，亦即，可以將故意評(píng)價(jià)為過失，而不能將過失評(píng)價(jià)為故意。故本案中的甲的行為可以被評(píng)價(jià)為玩忽職守罪，其經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額為20萬元。
15、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的戶口本、房產(chǎn)證等偷了出來。甲以乙委托自己出售房屋為名，將乙的住宅賣給了丙。丙信以為真，購買了該房屋但沒有馬上搬進(jìn)去住。幾個(gè)月后，當(dāng)丙要搬進(jìn)去時(shí)，發(fā)現(xiàn)乙一家人住在里面，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪與盜竊罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲隱瞞事實(shí)，將乙的房屋賣給了不知情的丙，成立詐騙罪，詐騙的對(duì)象是丙提供的賣房款。其次，甲背著乙將房屋賣給丙的行為，成立盜竊罪，盜竊的對(duì)象是房屋的財(cái)產(chǎn)性利益。不動(dòng)產(chǎn)以及與不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)的財(cái)產(chǎn)性利益，都可以成為盜竊罪的對(duì)象。
16、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的戶口本、房產(chǎn)證等偷了出來。甲以乙委托自己出售房屋為名，將乙的住宅賣給了丙。丙信以為真，購買了該房屋并馬上搬進(jìn)去居住。幾個(gè)月后，乙回來，發(fā)現(xiàn)自己的房屋已經(jīng)被丙居住，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪與盜竊罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲隱瞞事實(shí)，將乙的房屋賣給了不知情的丙，成立詐騙罪，詐騙的對(duì)象是丙提供的買房款。其次，甲背著乙將房屋賣給丙的行為，成立盜竊罪，盜竊的對(duì)象是乙的住宅本身?？傊?，對(duì)甲應(yīng)以詐騙罪和盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
17、甲是乙家保姆，某日甲趁乙全家外出旅游，就將乙的房子出租給了不知情的丙，丙為此支付了1萬余元的租金。幾個(gè)月后，乙旅游回來，發(fā)現(xiàn)丙一家人住在自己的房子內(nèi)，遂案發(fā)。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：非法侵入住宅罪的間接正犯。首先，甲的行為不構(gòu)成盜竊罪。甲雖然將房屋出租給了丙，但乙對(duì)房屋享有所有權(quán)，甲的所有權(quán)、占有權(quán)均未受到侵害。其次，丙住在乙房屋之內(nèi)的行為不可避免地會(huì)侵入乙的住宅，但丙又是不知情的第三人，故甲成立非法侵入住宅罪的間接正犯。
18、某國(guó)有事業(yè)單位處長(zhǎng)甲去外地出差回京后，在報(bào)銷時(shí)，將原本1千元的住宿費(fèi)改成了1萬元，并成功地從本單位財(cái)務(wù)部門那里報(bào)銷了1萬元費(fèi)用。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：甲的行為成立詐騙罪，而非貪污罪。甲的出差行為已經(jīng)結(jié)束，報(bào)銷時(shí)不涉及什么職務(wù)內(nèi)容，換言之，報(bào)銷住宿費(fèi)與自己的職務(wù)是沒有多大關(guān)系的，所以，直接認(rèn)定為詐騙罪即可，而非利用職務(wù)之便的貪污罪。在解釋刑法相關(guān)法條時(shí)，可以將那些沒有明顯利用職務(wù)之便而實(shí)施的盜竊行為或詐騙行為認(rèn)定為相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)性犯罪。
19、甲是某私營(yíng)公司采購主管，只要該公司的總經(jīng)理不在，甲就要負(fù)責(zé)公司的日常事務(wù)。某月，總經(jīng)理要出差，便將公司倉庫的鑰匙交給了甲，要求甲負(fù)責(zé)倉庫內(nèi)貨物的日常管理。在此期間，甲給倉庫保安放了一天的假，并在夜間溜進(jìn)倉庫搬走了價(jià)值40余萬元的財(cái)物。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。認(rèn)定甲的行為的關(guān)鍵有二：（1）甲在總經(jīng)理出差期間是否占有倉庫內(nèi)的財(cái)物；（2）甲獲取這些財(cái)物時(shí)是否利用了職務(wù)之便。就本案而言，首先，公司倉庫內(nèi)的財(cái)物在總經(jīng)理出差期間依然由總經(jīng)理占有，甲只是總經(jīng)理的輔助占有人而已。其次，甲是在員工下班之后溜進(jìn)倉庫搬走財(cái)物的，該行為與甲的職務(wù)之間沒有任何關(guān)系。據(jù)此，甲的行為成立盜竊罪，而非職務(wù)侵占罪。
20、甲盜竊了乙的記名債權(quán)憑證后，由于不能利用該記名的債權(quán)憑證去實(shí)現(xiàn)債權(quán)，就撕碎了該債權(quán)憑證。失主乙因?yàn)闊o法掛失其丟失的記名債權(quán)憑證而造成了5萬元債權(quán)的損失。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。本案的關(guān)鍵是甲盜竊乙的記名債權(quán)行為本身就侵害了乙的債權(quán)，還是盜竊之后的毀壞行為才侵害的乙的債權(quán)。本案中，在被害人乙不能將自己的記名債權(quán)憑證掛失的情況下，甲盜竊該記名債權(quán)憑證的行為本身，就已經(jīng)侵害了乙的債權(quán)，故甲的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額是該債權(quán)憑證記載的債權(quán)數(shù)額。
21、甲搭乘乙駕駛的黑車前往某地，到達(dá)后，甲認(rèn)為乙的要價(jià)太高，商談許久，乙不肯讓步。甲為了能降低車費(fèi)，就冒充自己是城管，并給自己所謂的城管同事打電話，聲稱自己乘坐黑車被宰，讓同事速來現(xiàn)場(chǎng)處理。乙聽后欲拔鑰匙倉皇而逃，甲用力摁住了車鑰匙，乙棄車而逃。乙走后，甲將車占為己有。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。本案的關(guān)鍵是乙在棄車而逃后，該汽車歸誰占有。如果轉(zhuǎn)由甲占有，則甲成立侵占罪。如果依然由乙占有，則甲成立盜竊罪。對(duì)車輛的占有，不能簡(jiǎn)單地以誰在車上、鑰匙在哪里為依據(jù)來進(jìn)行簡(jiǎn)單地認(rèn)定。本案中，乙雖棄車而逃，但根據(jù)社會(huì)的一般觀念，乙依然占有自己的汽車，所以甲成立盜竊罪。另外，冒充城管人員的行為違法性特別輕微，無須評(píng)價(jià)為招搖撞騙罪。
22、甲與乙在KTV唱歌時(shí)發(fā)生了沖突，當(dāng)時(shí)，乙有三個(gè)朋友在場(chǎng)，甲孤身一人不敢輕舉妄動(dòng)。甲遂從KTV退出，叫上A、B、C三人返回KTV包房找乙尋仇。A先去停車，將自己帶來的一把尖刀給了甲。甲和B、C三人一起進(jìn)了KTV包房，并與乙打了起來。甲并未使用A提供的尖刀，而是隨手用一個(gè)啤酒瓶打了乙的頭部。雖然乙沒有被啤酒瓶砸傷，但啤酒瓶碎片濺到了躺在一旁沙發(fā)的乙的一名朋友身上，導(dǎo)致這名朋友受了輕傷。B拿起A給的尖刀朝乙捅去，致乙重傷。整個(gè)過程中，C一直站在包房的角落，既沒有說話也沒有動(dòng)手。等A停好車到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)以后，打斗已經(jīng)結(jié)束。
問：本案該如何處理？為什么？
參考答案：首先，甲既要為輕傷結(jié)果（打擊錯(cuò)誤）負(fù)責(zé)，也要為B重傷乙的結(jié)果負(fù)責(zé)。其次，A為甲的輕傷結(jié)果和B重傷乙的結(jié)果提供了物理原因力，成立故意傷害罪的幫助犯。最后，C為甲的輕傷結(jié)果和B重傷乙的結(jié)果提供了心理原因力，成立故意傷害罪的幫助犯。
23、乙調(diào)戲了甲的女兒，甲遂帶著女兒和自己的兩個(gè)兒子丙丁去找乙算賬。甲對(duì)自己的女兒和兒子丙、丁說：一定要狠狠教訓(xùn)一下那個(gè)臭小子。到了乙的院落后，甲的女兒和兩個(gè)兒子徑直走進(jìn)了乙的房間，但甲并未進(jìn)屋，一直在院內(nèi)。丙、丁進(jìn)屋后，二話不說就用攜帶的木棍和鋼管暴打乙頭部，甲的女兒看自己的倆哥哥下手太狠，就在一旁說：不要再打了，會(huì)出人命的。但丙、丁二人根本不聽，很快就將乙打死。甲在院內(nèi)聽到了里面的打斗聲，但并未進(jìn)屋制止，也沒有說任何話。
問：本案該如何處理？為什么？
參考答案：首先，乙、丙成立故意殺人罪共同犯罪。其次，甲和甲的女兒，都對(duì)乙、丙的行為具有心理上的幫助，系幫助犯。但甲和甲的女兒只是故意傷害罪的幫助犯，而非故意殺人罪的幫助犯?？傊娜嗽诠室鈧ψ锓秶鷥?nèi)成立共犯，且均需對(duì)乙的死亡結(jié)果負(fù)責(zé)，但乙、丙最終的罪名是故意殺人罪。
24、某工商局局長(zhǎng)甲，礙于情面一直不好意思直接收受其下屬的財(cái)物，遂教唆沒有國(guó)家工作人員身份的妻子乙收受了財(cái)物，共計(jì)10萬余元。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
參考答案：甲成立受賄罪的直接正犯，乙成立受賄罪的幫助犯。對(duì)受賄罪的行為方式“收受”，應(yīng)做規(guī)范的擴(kuò)大理解，不能認(rèn)為只有國(guó)家工作人員上去接錢的物理動(dòng)作，才能被評(píng)價(jià)為“收受”。本案中，丈夫甲作為國(guó)家工作人員，無論他讓誰去幫他收錢，都體現(xiàn)了其自身的職務(wù)與財(cái)物的交換性，可直接將這種行為評(píng)價(jià)為受賄罪中的“收受”。
25、某公務(wù)員甲離婚后，一直對(duì)前妻乙懷恨在心。某日，甲以一名普通民眾的身份誣陷乙有盜竊的犯罪事實(shí)，并親自前往公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了告發(fā)，但并未表明自己的公務(wù)員身份。本案中，甲的行為成立誣告陷害罪，當(dāng)無疑問。
問：對(duì)甲是否需要從重處罰？為什么？
參考答案：不需要?！缎谭ā返?/span>243條第2款規(guī)定：國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪（誣告陷害罪）的，從重處罰。這里的“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”，系違法身份，而非責(zé)任身份。因?yàn)楫?dāng)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員去誣告陷害他人時(shí)，公檢法機(jī)關(guān)肯定會(huì)更加重視國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的指控，因此被誣告的人被追究的可能性也就越大。本案中的甲并未利用自己的身份來加大其誣告陷害的行為對(duì)法益的侵害性，故只須一般處罰即可，無須從重處罰。
26、某農(nóng)民甲離婚后，一直對(duì)前妻乙懷恨在心。某日，甲謊稱自己是公務(wù)員，誣陷乙有盜竊的犯罪事實(shí)，并向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了告發(fā)。本案中，甲的行為成立誣告陷害罪，當(dāng)無疑問。
問：對(duì)甲是否需要從重處罰？為什么？
參考答案：不需要。只有在國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用了自己的職務(wù)的情況下，被害人才更容易被誣告陷害。本案中，甲雖然謊稱自己是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，但其根本就無法利用自己的職務(wù)身份，無法實(shí)現(xiàn)更大的法益侵害性，故只須一般處罰即可，無須從重處罰。
27、甲欲殺死乙，遂教唆乙去搶劫丙。與此同時(shí)，甲私下告訴丙：“有人要搶劫你，你做好防范準(zhǔn)備”。果然，乙在搶劫丙時(shí)，被丙的正當(dāng)防衛(wèi)行為殺死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲的行為成立搶劫罪的教唆犯，死者本人乙成立搶劫罪的正犯。乙搶劫時(shí)被丙殺死了的結(jié)果，是正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果，不能歸責(zé)于任何人。除非甲完全支配了整個(gè)事態(tài)的發(fā)展進(jìn)程，才能認(rèn)定甲是故意殺人罪的間接正犯。
28、甲明知丙身上佩戴了槍支，依然教唆乙拿著菜刀去搶劫丙。果然，乙在持刀搶劫過程中，被丙一槍打死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立搶劫罪的教唆犯。丙一槍打死乙的行為，是正當(dāng)防衛(wèi)的行為。甲只對(duì)自己教唆乙所犯的搶劫罪負(fù)責(zé)。至于乙的死亡，則是丙正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果，無人需要對(duì)這一死亡結(jié)果負(fù)責(zé)。
29、甲得知乙要入戶盜竊，就借給了乙一把萬能鑰匙。乙到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后使用甲提供的鑰匙，但打不開門。于是，乙臨時(shí)找了一根鐵絲，順利地實(shí)施了入戶盜竊的行為，數(shù)額達(dá)1萬余元。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：乙成立盜竊罪既遂（實(shí)行犯），甲成立盜竊罪未遂（幫助犯）。甲的幫助行為與乙之前的著手行為具有因果性。但是，在乙發(fā)現(xiàn)鑰匙不管用進(jìn)而用鐵絲入戶盜竊時(shí)，甲的幫助行為就沒有再起作用了，因而沒有因果性。
30、甲用手槍對(duì)準(zhǔn)其仇人乙頭部，馬上欲扣動(dòng)扳機(jī)。這時(shí)，警察在80米之外大喊：住手！甲聽到警察的喊話倉皇逃走。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立故意殺人罪未遂。判斷甲的行為成立故意殺人罪未遂還是故意殺人罪中止，不能忽視了甲當(dāng)時(shí)所處的具體客觀環(huán)境。如果當(dāng)時(shí)警察就在現(xiàn)場(chǎng)，甲自然是要逃走的，這自然是故意殺人罪未遂。但本案與這種情況的特殊預(yù)防的必要性幾乎一樣大，故不能認(rèn)定為犯罪中止。再者，如果認(rèn)定為中止，對(duì)甲應(yīng)免除處罰，這不盡合理。
31、甲男意欲強(qiáng)奸乙女，乙女急忙說：你如果強(qiáng)奸我，我就自殺！甲害怕事情鬧大，遂放棄了強(qiáng)奸行為。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立強(qiáng)奸罪中止。對(duì)本案中的甲，完全可以認(rèn)為是出于擔(dān)心被害婦女自殺身亡才中止了自己的犯罪行為，具有主動(dòng)性。但如果被害人乙說自己有艾滋病，甲便放棄強(qiáng)奸的，則甲成立強(qiáng)奸罪未遂。
32、甲殺乙后，自認(rèn)為乙傷勢(shì)并不重，但還是決定送乙就醫(yī)。甲在路人丙的幫助之下，將乙送往醫(yī)院，乙得以保命。事實(shí)上，乙當(dāng)時(shí)的傷勢(shì)非常嚴(yán)重，若非丙開車將乙送往醫(yī)院，乙將必死無疑。
問：甲的行為是否成立犯罪中止？為什么？
參考答案：甲成立故意殺人罪中止。在中止的有效性問題上，不應(yīng)過分強(qiáng)調(diào)行為人的中止行為與結(jié)果的不發(fā)生之間的因果關(guān)系。換言之，只要行為人為防止結(jié)果的發(fā)生做出了真摯的努力，而且具有客觀的有效性，就應(yīng)認(rèn)定為中止犯。
33、甲、乙是獄友。刑滿釋放的一個(gè)下午，甲給乙發(fā)短信：今天是七夕，某大街肯定有喝醉了的女人，咱倆騙個(gè)人來“搞”一下。乙回復(fù)：沒問題。實(shí)際上，甲的“搞”的意思是強(qiáng)奸，而乙理解為搶劫了。二人溜達(dá)到某大街后，看到丙女大醉，就駕車將丙女劫持到了濱湖公園。進(jìn)入公園后，甲將丙女拉到密林深處，丙女大叫，甲就對(duì)乙大喊：快去拿刀！乙知道自己與甲其實(shí)并沒有帶刀出來，這句話其實(shí)是嚇唬丙女的，就沒吱聲，只是站在原地未動(dòng)。在甲強(qiáng)奸丙女過程中，甲讓乙去翻丙的包，乙照辦，從丙的包中翻出了一部手機(jī)和6千元現(xiàn)金。在甲實(shí)施完強(qiáng)奸行為之后，甲乙攜物逃跑，后二人平分這筆贓物。
問：甲、乙二人的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：搶劫罪與強(qiáng)奸罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人成立搶劫罪的共犯。其次，甲、乙二人將丙女從某大街拉到公園的偏僻角落，客觀上，這使得丙女遭受強(qiáng)奸的危險(xiǎn)性大為增加。故完全可以認(rèn)為乙的先行行為使丙女處于被強(qiáng)奸的危險(xiǎn)狀態(tài)，所以，在甲強(qiáng)奸丙女過程中，乙具有阻止甲強(qiáng)奸的義務(wù)，但乙沒有阻止甲的強(qiáng)奸行為，故成立強(qiáng)奸罪的共犯（不作為）?？傊?，甲、乙成立搶劫罪與強(qiáng)奸罪的共犯，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
34、甲、乙二男在某大街閑逛時(shí)，遇見丙女，遂上前搭訕，三人很快聊得火熱。丙女想搭乘甲男駕駛的順風(fēng)車回家，甲同意，乙也一同乘車。車開到某偏僻路段之后，甲要?dú)⑺辣?。乙在車?yán)镆谎圆话l(fā)，并目睹了甲殺死丙女的全過程。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？
參考答案：甲成立故意殺人罪，乙無罪。乙只是乘車人，其并未將丙女置于生命危險(xiǎn)的狀態(tài)，換言之，乙并沒有實(shí)施使丙女陷入危險(xiǎn)狀態(tài)的先行行為。故乙無救助丙女的義務(wù)。本題如果改成乙要?dú)⑺辣瑒t甲具有救助丙女的義務(wù)，否則將成立不作為的故意殺人罪。
35、甲、乙二人是好朋友。某日，甲向乙借刀，乙就把自家的菜刀借給了甲。實(shí)際上，甲借刀是要去殺人，但乙對(duì)此毫不知情。幾日后，甲將被害人砍成重傷后離開現(xiàn)場(chǎng)，恰巧乙路過，目睹了這一幕，發(fā)現(xiàn)甲正是用自己的那把刀砍人的。在被害人生命垂危之際，乙未施救，后被害人死亡。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立故意殺人罪，乙無罪。乙出借菜刀的行為并不具有法益侵害的危險(xiǎn)性，不能成為引起作為義務(wù)的先行行為。結(jié)果無價(jià)值論認(rèn)為，只有能夠產(chǎn)生具體危險(xiǎn)的行為，才能認(rèn)定為先行行為，進(jìn)而具有阻止的法定義務(wù)。據(jù)此，乙無救助被害人的義務(wù)，無罪。
36、甲、乙二人共謀入戶搶劫。在搶劫過程中，甲下手非常重，被害人身受重傷。甲、乙二人旋即離開現(xiàn)場(chǎng)。一會(huì)兒，甲提議返回現(xiàn)場(chǎng)，將被害人殺死，以除后患。甲在動(dòng)手殺人時(shí)，乙站在旁邊，說了一句“算了吧”，再無任何阻止的舉動(dòng)。被害人被甲殺死。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人成立搶劫罪（致人重傷）的共犯。其次，由于乙之前參與了使被害人陷入不能反抗境地的行為，所以具有阻止甲殺害被害人的義務(wù)。雖然乙說了一句“算了吧”，但不能認(rèn)定為乙已經(jīng)履行了救助被害人的義務(wù)，該行為系不作為的故意殺人罪（幫助犯）。綜上，甲、乙成立搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪的共犯，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
37、甲的妻子和丁長(zhǎng)期通奸，甲非常氣憤。某日，甲、乙與丙女約定：由丙女將丁約到某賓館索要通奸費(fèi)，并重申不能動(dòng)手。丙女照辦，丁趕到賓館后，甲、乙向丁索要1萬元現(xiàn)金。丁不同意，甲、乙二人就對(duì)丁拳打腳踢。丙擔(dān)心將丁打傷，就阻止甲、乙的打人行為，但因力氣太小而未能阻止成功。最終，丁被迫駕車載著甲、乙、丙三人回到自己家中，取出1萬元現(xiàn)金給了上述三人。
問：甲、乙、丙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲、乙成立搶劫罪的共犯，丙成立敲詐勒索罪（預(yù)備）的幫助犯和搶劫罪（不作為）的幫助犯。首先，甲乙丙三人具有敲詐勒索的故意，但甲乙二人實(shí)施了搶劫罪。在甲乙二人實(shí)施毆打過程中，丙具有阻止的義務(wù)。畢竟，丁是被丙約到賓館的。換言之，丁之所以會(huì)陷入危險(xiǎn)境地，是由丙的敲詐勒索（預(yù)備）行為所致，那么丙就具有救助丁的義務(wù)。
38、甲、乙共謀入戶盜竊。甲負(fù)責(zé)望風(fēng)，乙負(fù)責(zé)入戶行竊。乙入戶后不久，里面就傳來了打斗的聲音。甲意識(shí)到了乙在搶劫，而不再是盜竊了，但仍繼續(xù)在外面為乙望風(fēng)。后甲、乙將財(cái)物均分。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲、乙成立搶劫罪（入戶搶劫）的共犯。甲的望風(fēng)行為客觀上幫助了乙的搶劫行為的順利實(shí)施。同時(shí)，甲已經(jīng)意識(shí)到了自己繼續(xù)望風(fēng)的行為會(huì)對(duì)乙的入戶搶劫起到幫助作用。所以，甲是以作為的方式與乙構(gòu)成搶劫罪的共犯。
39、妻子乙將情人丙約到公園的僻靜之處約會(huì)，丈夫甲一路尾隨妻子乙，并在二人的約會(huì)現(xiàn)場(chǎng)狠狠毆打丙，致丙重傷。在此過程中，妻子乙一言不發(fā)。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立故意傷害罪（致人重傷），乙無罪。妻子乙約會(huì)情人丙的行為，并未使被害人丙產(chǎn)生重傷的具體危險(xiǎn)，故約會(huì)行為不能評(píng)價(jià)為引起作為義務(wù)的先行行為。換言之，妻子乙并無阻止丈夫甲實(shí)施故意傷害的義務(wù)，無罪。
40、甲是一開鎖公司的員工，乙是甲的好朋友。某日，乙謊稱自己家的房門反鎖了，讓甲借給他一把萬能鑰匙。過了幾天后，甲恰巧目睹了乙正在用自己的萬能鑰匙盜竊，但甲并未制止乙的盜竊行為，最終乙盜竊了數(shù)萬元財(cái)物。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：乙成立盜竊罪，甲無罪。甲之前出借萬能鑰匙的行為，并沒有產(chǎn)生侵害財(cái)產(chǎn)法益的具體危險(xiǎn)。所以，出借行為不是引起作為義務(wù)的先行行為，故甲無阻止乙盜竊的義務(wù)，無罪。
41、甲用刀殺乙，剛剛割開了一個(gè)小口子，就心生憐憫，心想還是算了吧，沒有進(jìn)一步殺乙就走了。沒想到乙是血友病患者，血流不止而死亡。
問：甲是否成立犯罪中止？為什么？
參考答案：故意殺人罪，犯罪既遂，而非犯罪中止。犯罪中止的成立，必須具備有效性。這里的有效性，是客觀真正的有效性，這是一個(gè)客觀的規(guī)范判斷，不能完全以行為人的主觀認(rèn)識(shí)為依據(jù)。本案中，甲的行為成立故意殺人罪既遂，系狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤。
42、甲欲殺乙，遂潛入乙家，將防盜門反鎖并將燃?xì)忾y門打開，欲熏死乙。乙被嗆得非常痛苦，甲心生憐憫，欲送乙就醫(yī)，但發(fā)現(xiàn)為時(shí)已晚，唯有破門而出。甲便將乙家價(jià)值6000元的防盜門砸壞，乙終于得救。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：故意殺人罪（犯罪中止）與故意毀壞財(cái)物罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲成立故意殺人罪中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。其次，為排除乙被熏死這一危險(xiǎn)，甲所實(shí)施的故意毀壞財(cái)物的行為，不是緊急避險(xiǎn)，畢竟，該危險(xiǎn)是由甲先前的殺人行為所致，故應(yīng)認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。
43、五歲女孩乙經(jīng)常到鄰居甲家找甲的女兒丙一起玩。某日，乙又來到甲家找丙玩，甲當(dāng)時(shí)正一人穿著短褲在家看電視。乙見丙不在家，遂掏出甲的生殖器來玩弄，甲沒有實(shí)施任何動(dòng)作，但也沒有制止。幾分鐘后，乙的父親喊乙回家吃飯，發(fā)現(xiàn)了這一幕。
問：對(duì)甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲成立不作為的猥褻兒童罪。關(guān)于不作為義務(wù)的來源，是實(shí)質(zhì)的法義務(wù)來源，包括對(duì)危險(xiǎn)物的監(jiān)管義務(wù)、對(duì)無助的法益的保護(hù)義務(wù)、對(duì)自己支配領(lǐng)域內(nèi)的危險(xiǎn)的阻止義務(wù)。本案中，雖然乙主動(dòng)實(shí)施了猥褻行為，但其畢竟是幼女，故可認(rèn)定其法益處于脆弱狀態(tài)。而且，這種脆弱狀態(tài)發(fā)生在甲支配的領(lǐng)域，且發(fā)生在自己身體上，故甲具有制止幼女乙猥褻自己的義務(wù)。
44、甲為索回30萬元賭債，遂到乙家將乙劫持，并騎摩托車欲將乙?guī)е两纪獾囊坏叵率?。在騎車過程中，甲惡狠狠地對(duì)乙說：只要你還錢，啥事兒都好辦！乙?guī)状吻蠹淄＼?，但甲均不理睬。乙為了逃脫，遂直接從高速行駛的摩托車后座上跳了下來，結(jié)果當(dāng)場(chǎng)死亡。
問：對(duì)甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲的行為成立非法拘禁，但不能成立非法拘禁致人死亡。首先，甲的行為系非法拘禁，當(dāng)無疑問。其次，能否將被害人乙從摩托車跳下去導(dǎo)致死亡的結(jié)果歸屬于犯罪人甲的非法拘禁行為，要綜合考慮跳下去的地面情況、行為人要載被害人去的地方、不跳車會(huì)遇到什么樣的危險(xiǎn)等因素進(jìn)行判斷。本案中，甲只是想讓乙還錢，并無傷害、殺害乙的故意。乙的跳車是異常的介入因素，故其死亡結(jié)果應(yīng)由其自身承擔(dān)。
45、甲將仇人乙關(guān)押，二天后，甲來看看乙是否已服軟。不料乙對(duì)甲破口大罵，甲操起一根鐵棍直接將乙打死。
問：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：甲的行為成立非法拘禁罪與故意殺人罪的數(shù)罪并罰?！缎谭ā返?/span>238條第2款的“使用暴力，致人死亡”，系法律擬制，它指的是為了制服被害人的反抗，進(jìn)而實(shí)施了暴力，并過失導(dǎo)致了被害人的死亡。如果是使用暴力故意殺害、傷害被害人的，則應(yīng)以非法拘禁罪與故意傷害罪或故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
46、村民甲和乙在河邊賣鴨蛋，忽聞河對(duì)岸有人喊抓賊，同時(shí)看到竊賊丙從河對(duì)面涉水而來。甲隨手拿起木棍向丙打去，丙內(nèi)心害怕，就掏出偷來的1萬元錢，表示只要不再打自己這錢就可以給甲、乙二人。乙接過這1萬元，并與甲強(qiáng)行對(duì)丙進(jìn)行搜身，又搜出了1000元。丙說這1000元是自己的，但甲、乙二人置之不理。丙躲起來之后，河對(duì)岸追趕丙的群眾問甲、乙二人是否見到了小偷丙，甲、乙謊稱丙已朝西逃走，實(shí)際上丙是朝東逃走的。后甲、乙二人將這1.1萬元平分。
問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？
參考答案：搶劫罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪，數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人從丙身上劫走1千元的行為，成立搶劫罪，當(dāng)無疑問。其次，甲、乙二人將丙盜竊所得1萬元據(jù)為己有，成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。最后，甲、乙二人向追趕丙的群眾謊稱丙已朝西逃走的行為，不成立包庇罪。包庇罪必須要向司法機(jī)關(guān)作證明，甲、乙二人的此行為不符合包庇罪的成立要件。
47、甲男與乙女是一對(duì)情侶。某日，乙女突然中彩票，得了300萬的大獎(jiǎng)，遂將這300萬存在甲的銀行卡，二人商定日后用此錢購置婚房。但二人后來鬧翻，乙提出分手，并要將這300萬元存款取走。甲得知后將乙殺死，并從乙身上取走了3000余元的現(xiàn)金和手機(jī)等財(cái)物，還將乙女拋尸。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：搶劫罪一罪。首先，甲為了免除自己返還乙債務(wù)的目的而將乙殺死，成立搶劫罪（致人死亡），搶劫的對(duì)象是乙的財(cái)產(chǎn)性利益。其次，甲搶劫乙身上財(cái)物的行為，成立搶劫罪，搶劫的對(duì)象是被害人的財(cái)產(chǎn)?？傊?，對(duì)甲認(rèn)定為搶劫罪一罪即可，犯罪數(shù)額累計(jì)計(jì)算，但應(yīng)加重處罰。
48、甲為勒索財(cái)物而將乙扣押，并向乙的家人索要財(cái)物。在乙被控制之后、家人送錢之前，乙揚(yáng)言要對(duì)甲進(jìn)行報(bào)復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受輕傷。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。綁架后殺人未遂的，該如何處理，對(duì)此問題，存在三種方案：（1）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定，而且不適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（2）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定，同時(shí)適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（3）綁架殺人未遂的，認(rèn)定為普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），實(shí)行數(shù)罪并罰。
49、甲為勒索財(cái)物而將乙扣押，并向乙的家人索要財(cái)物。在乙被控制之后、家人送錢之前，乙揚(yáng)言要對(duì)甲進(jìn)行報(bào)復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受重傷。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：綁架罪一罪，犯罪既遂。同時(shí)，應(yīng)適用刑法第239條第2款“故意傷害被綁架人，致人重傷的，處無期徒刑或者死亡，并處沒收財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。既然故意傷害綁架人致人重傷的，應(yīng)當(dāng)適用“處無期徒刑或者死刑”的法定刑，那么，故意殺人致人重傷的，就沒有理由不適用該法定刑。
50、甲在某高速公路附近經(jīng)營(yíng)一家汽車修理店。為了有更多的客戶，甲就在高速公路路面上放置了一塊大石頭，希望來往車輛撞上該石頭后來自己的店修車。某晚，乙駕駛一輛重型卡車，由于未注意到該石頭，最終導(dǎo)致乙車內(nèi)的乘車人丙死亡，卡車翻車，損失慘重。
問：甲的行為該如何定位？為什么？
參考答案：過失致人死亡罪與破壞交通設(shè)施罪的想象競(jìng)合犯。首先，甲在放置石頭時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見該行為會(huì)發(fā)生他人傷亡的結(jié)果，對(duì)丙成立過失致人死亡罪。其次，對(duì)破壞交通設(shè)施罪中的“破壞”，不能做狹義的理解，將其限定為物理意義上的破壞。只要是影響了交通設(shè)施功能的行為，都可以被評(píng)價(jià)為這里的破壞行為。最后，甲實(shí)施了一行為，但觸犯了二罪名，系想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪論處。
51、甲窮困潦倒，遂將1萬元假幣通過ATM機(jī)存入了自己的賬戶。稍后，甲馬上換了一臺(tái)ATM機(jī)，從自己的賬戶里（該賬戶原本沒有余額）取出了5000元真幣。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：使用假幣罪與盜竊罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將1萬元假幣存在ATM機(jī)的行為構(gòu)成使用假幣罪。其次，甲從另外一臺(tái)ATM機(jī)取款的行為，成立盜竊罪。即使存入假幣就是為了取出真幣，這種牽連關(guān)系也不具有通常性，不應(yīng)認(rèn)定為牽連犯，不能擇一重，只能實(shí)行數(shù)罪并罰。
52、賣淫女乙將嫖客丙引至賣淫地點(diǎn)之后，甲趁著乙丙二人發(fā)生性關(guān)系之時(shí)，將丙錢包中的5千元現(xiàn)金拿走。為了讓丙不能及時(shí)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金被盜的事實(shí)，甲將事先準(zhǔn)備好的5千元假幣放進(jìn)了丙的錢包。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪和使用假幣罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將丙錢包中5千元現(xiàn)金拿走的行為成立盜竊罪，當(dāng)無疑問。其次，甲將假幣放進(jìn)丙的錢包，丙很容易把這些假幣當(dāng)成真幣而使用出去，換言之，甲已經(jīng)將假幣置于流通領(lǐng)域，該行為成立使用假幣罪。甲先后實(shí)施了盜竊和使用假幣兩個(gè)行為，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
53、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對(duì)乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說：我給你錢，你別打我了！說完，乙立刻就把自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包，用手一捏，斷定錢包里有很多錢（事后證明，共1萬余元），遂停止毆打，拿著錢包離開。
問：甲的取財(cái)行為該如何定性？為什么？
參考答案：侵占罪。本案中的甲原本沒有占有乙財(cái)物的目的，乙說完“我給你錢，你別打我了”這句話之后，立刻將錢給了甲，該財(cái)物應(yīng)認(rèn)定為非基于本人意愿而脫離占有的遺忘物，從而成立侵占罪。請(qǐng)注意：對(duì)侵占罪的對(duì)象的“遺忘物”，應(yīng)做擴(kuò)大解釋。
54、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對(duì)乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說：我給你錢，你別打我了！甲一聽，遂停下，并連續(xù)做了幾個(gè)數(shù)錢的姿勢(shì)。乙見狀，就將自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包，用手一捏，斷定錢包里有很多錢（事后證明，共1萬余元），遂停止毆打，拿著錢包離開。
問：甲的取財(cái)行為該如何定性？為什么？
參考答案：搶劫罪。本案中的甲原本沒有占有乙財(cái)物的目的，但當(dāng)乙說完“我給你錢，你別打我了”這句話之后，甲做了幾個(gè)數(shù)錢的姿勢(shì)，意思是“如果你給我錢，我就不打你了，否則我還繼續(xù)打你”，此時(shí)，甲具有了占有乙財(cái)物的目的，從而成立搶劫罪。
55、某晚10點(diǎn)左右，甲以盜竊故意進(jìn)入乙家。乙聽到聲響就拿手電筒出來查看。甲發(fā)現(xiàn)乙后，就用事先準(zhǔn)備好的匕首將乙刺死，隨后進(jìn)入乙的臥室，乙的3歲兒子丙啼哭不止，甲遂將丙抓起來狠狠地摔在地上。甲見丙不再出聲，以為丙已死亡，遂取走了3千余元財(cái)物。事后證明，丙未死，但遭受了嚴(yán)重的傷害。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：搶劫罪和故意殺人罪（未遂），數(shù)罪并罰。首先，甲的盜竊行為并未結(jié)束，故不成立刑法第269條的轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫），只能成立刑法第263條的一般搶劫。其次，甲后面的殺人行為，系另起犯意，應(yīng)單獨(dú)評(píng)價(jià)為故意殺人罪（未遂），并與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
56、乙有兩套房子，一套自住，一套用來出租。乙將用來出租的房子裝修之后，配置了基本的居家生活用品，在網(wǎng)上發(fā)布出租信息。甲假裝成要租房的房客，騙乙?guī)淇捶?。在二人進(jìn)入乙的出租房之后，甲掏出事先準(zhǔn)備好的刀，逼迫乙交出隨身財(cái)物。
問：甲的行為是否屬于“入戶搶劫”？為什么？
參考答案：不屬于。入戶搶劫是搶劫罪的加重處罰情節(jié)。對(duì)“戶”應(yīng)做嚴(yán)格限定，只有生活設(shè)施但無人居住的住宅，是不能認(rèn)定為入戶搶劫的“戶”的。當(dāng)然，甲自己居住的那一套房屋，是可以認(rèn)定為“戶”的。
57、甲乙丙丁四人打算通過虛假賭博來騙A的錢。甲負(fù)責(zé)準(zhǔn)備監(jiān)控賭桌上的監(jiān)控器，乙負(fù)責(zé)制作有利于作弊的撲克牌，丙準(zhǔn)備了賭博時(shí)發(fā)信號(hào)的振動(dòng)器等。在一切準(zhǔn)備就緒后，四人約A來到了某賓館的房間進(jìn)行賭博。甲乙丙三人負(fù)責(zé)與A在賭桌上賭博，丁負(fù)責(zé)在隔壁房間通過事先準(zhǔn)備好的監(jiān)控器監(jiān)控賭局，并通過事先準(zhǔn)備好的作弊器給甲乙丙三人發(fā)信號(hào)。最后，A在這場(chǎng)賭局中總共輸了360萬元。但由于A當(dāng)時(shí)沒有帶夠現(xiàn)金，故甲乙丙三人要求A寫下欠條。當(dāng)A將自己寫好了的欠條交給甲時(shí)，丙身上攜帶的作弊器掉了下來，A發(fā)現(xiàn)自己被騙以后，就上去搶自己交給甲的欠條，甲乙丙三人為了阻止A搶回欠條，就對(duì)A實(shí)施暴力。其間，乙用啤酒瓶將A砸暈之后，甲乙丙三人逃離了現(xiàn)場(chǎng)。當(dāng)賓館的服務(wù)員發(fā)現(xiàn)A之后，A已經(jīng)死亡。
問：本案該如何處理？為什么？
參考答案：甲乙丙三人成立事后搶劫，丁成立詐騙罪。首先，甲乙丙丁四人約A賭博并設(shè)局讓A輸錢是詐騙行為，在A寫下欠條時(shí)，詐騙罪已經(jīng)既遂。其次，甲乙丙三人為了窩藏贓物，而對(duì)A實(shí)施暴力，系轉(zhuǎn)化型搶劫罪（搶劫致人死亡）。最后，丁沒有參與后來的暴力行為，故只成立詐騙罪既遂。
58、某明星到甲地開演唱會(huì)。A僅買了演唱會(huì)的站臺(tái)票（200元），卻偷偷溜進(jìn)了該場(chǎng)演唱會(huì)的貴賓席（貴賓票為1萬元）。A在貴賓席看完演唱會(huì)準(zhǔn)備離席時(shí)，工作人員B發(fā)現(xiàn)了A僅有站臺(tái)票，遂當(dāng)場(chǎng)要求A補(bǔ)票。A為了不補(bǔ)票，對(duì)B實(shí)施暴力，將B打成重傷。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A成立搶劫罪，系刑法第263條的一般搶劫，而非刑法第269條的事后搶劫。工作人員B要求A補(bǔ)票的行為，是在對(duì)A主張主辦方應(yīng)有的債權(quán)，A拒不補(bǔ)票是為了不履行債務(wù)。A為了逃避債務(wù)而對(duì)B使用暴力，是搶劫行為，搶劫的對(duì)象是主辦方的債權(quán)。對(duì)A直接認(rèn)定為搶劫罪即可，而非轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫）。
59、乙被逮捕后，其隨身攜帶的物品全部被公安機(jī)關(guān)扣押，但公安機(jī)關(guān)并未制作相應(yīng)的扣押清單。甲是該公安局的協(xié)警，負(fù)責(zé)看管乙及被扣押的財(cái)物。甲發(fā)現(xiàn)這些財(cái)物之中有一張銀行卡，就令乙說出該卡的密碼，然后到ATM提取了2萬元現(xiàn)金。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。首先，協(xié)警甲雖沒有編制，但也可被視為國(guó)家工作人員。其次，甲雖然負(fù)責(zé)看管乙，但并沒有要求乙說出銀行密碼的職權(quán)，所以其并未利用職務(wù)便利。再次，公安局只是扣押了乙的銀行卡，但并未占有卡內(nèi)的錢，因此，這2萬元并非是公安局占有的公共財(cái)物?？傊?，甲雖為國(guó)家工作人員，但不構(gòu)成貪污罪，只能構(gòu)成盜竊罪。
60、甲乙二人在負(fù)責(zé)給他人運(yùn)送變壓器時(shí)，發(fā)現(xiàn)變壓器中有很多冷卻油，便想把這些冷卻油抽出來賣掉，但由于二人沒有電動(dòng)油泵，故二人找到有電動(dòng)油泵的丙。丙在知道詳情之后，給甲支付了2千元，然后將價(jià)值1萬元的冷卻油抽了出來，并重新將變壓器的螺絲等擰好。
問：甲、乙、丙三人的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪的共犯。本題的關(guān)鍵是變壓器內(nèi)的冷卻油歸誰占有。就本案而言，丙在用電動(dòng)油泵抽油時(shí)，是需要擰開變壓器的螺絲才能將冷卻油抽出來的，所以，變壓器內(nèi)的冷卻油屬于封堿物的內(nèi)容。對(duì)封堿物整體的占有成立侵占罪，對(duì)封堿物內(nèi)容的占有則成立盜竊罪。綜上，甲乙丙三人成立盜竊罪的共犯。
61、某清潔工B經(jīng)常會(huì)在打掃衛(wèi)生過程中撿到別人的身份證。A得知該情況后，便找到B，從B那里共計(jì)購買了1000余張別人遺失的身份證，后經(jīng)網(wǎng)絡(luò)將這些真實(shí)的身份證出售。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：根據(jù)修9，A、B的行為成立買賣身份證件罪，該罪是選擇性罪名，其全稱為偽造、變?cè)臁①I賣身份證件罪。該罪的前身是偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪。而且，該罪是刑法第280條第1款規(guī)定的偽造、變?cè)?、買賣國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪的特別條款。買賣身份證件，是指有償轉(zhuǎn)讓或者有償取得身份證件。無論是出售還是購買身份證件，都構(gòu)成買賣身份證件罪。
62、A以盜竊身份證為目的，進(jìn)入B的家里，將B的身份證偷走。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪與盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪處理。首先，身份證的經(jīng)濟(jì)價(jià)值雖然不大，但入戶盜竊身份證這一對(duì)主人具有重要使用價(jià)值的物件的，成立盜竊罪。其次，身份證是國(guó)家機(jī)關(guān)頒發(fā)的用以證明居民身份的有效證件，以身份證為對(duì)象實(shí)施盜竊行為，成立盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪。A的一個(gè)行為觸犯了兩個(gè)不同的罪名，系想象競(jìng)合犯。
63、A男與B女在城里打工時(shí)相識(shí)并相戀，后B女得知A男其實(shí)已有家室，便斷絕與A男的關(guān)系。A男多次尋找B女，都未果，便開始騷擾B女的家人，闖入B女的家里砸東西，甚至在除夕之夜將花圈放在了B女的家門口。B女的老父親忍無可忍，遂報(bào)警。
問：A男的行為該如何定性？為什么？
參考答案：立非法侵入住宅罪。尋釁滋事罪是擾亂社會(huì)公共秩序的犯罪，該罪的成立要求危害到公共場(chǎng)所秩序法益。但A男只是到B女家里砸東西，不符合尋釁滋事罪的上述特征，但該行為可以成立非法侵入住宅罪，畢竟，該罪是兜底性罪名。
64、甲買了5個(gè)老虎機(jī)，將這些老虎機(jī)分別設(shè)置在幾家小賣部。一開始，甲將老虎機(jī)的賠率設(shè)置得很高，很多玩家都因此贏了錢。待玩家越來越多時(shí)，甲就將老虎機(jī)的賠率調(diào)低。一年之內(nèi)，甲通過這種手段從這5臺(tái)老虎機(jī)上營(yíng)利10萬余元。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：開設(shè)賭場(chǎng)罪和詐騙罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將老虎機(jī)（又稱“賭博機(jī)”）放置在商店供人賭博，成立開設(shè)賭場(chǎng)罪。其次，甲后來調(diào)低了賠率，可認(rèn)定為甲實(shí)施了詐騙罪中的隱瞞真相的行為，玩家對(duì)此事實(shí)并不知情，并進(jìn)而處分了財(cái)物，遭受了財(cái)產(chǎn)損失。甲的該行為成立詐騙罪，并與開設(shè)賭場(chǎng)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
65、甲在未辦理入住手續(xù)的情況下，溜進(jìn)某五星級(jí)酒店，用該酒店的電話向一拉菲紅酒經(jīng)銷商訂購了4瓶紅酒，價(jià)值4萬余元。經(jīng)銷商派員工乙和丙前去送酒。甲以送來的紅酒沒有包裝為由，要求乙回去拿包裝。乙走后，甲又對(duì)丙說：這些酒是1808房間的客人預(yù)訂的，我是這個(gè)酒店的工作人員，你先把這些酒放在吧臺(tái)，跟我一起去1808房間取款吧。丙信以為真，與甲一同乘坐電梯前往1808房間。但電梯剛到2樓時(shí)，甲假裝接到電話，說：我有急事要處理，你自己去取錢吧。丙再次信以為真，甲趁機(jī)返回吧臺(tái)，將這4瓶紅酒拿走。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪。首先，丙之所以會(huì)將紅酒放在吧臺(tái)，是因?yàn)樗詾榧资窃撐逍羌?jí)酒店的工作人員。丙將4瓶紅酒放在吧臺(tái)后跟隨甲到1808房間取錢的行為，可以評(píng)價(jià)為丙已經(jīng)處分了這4瓶紅酒。其次，詐騙罪的受騙人處分財(cái)物之后，犯罪人不一定立刻就能獲得財(cái)物，可能會(huì)有時(shí)間間隔（對(duì)此，可參見2015/2/63之B項(xiàng)）。據(jù)此，甲成立詐騙罪。
66、甲、乙二人合謀將古玩商丙騙到某賓館的1808房間，進(jìn)行所謂的古玩交易。甲冒充買家，乙冒充古玩鑒定專家。丙如約到達(dá)1808房間并將古玩交給了甲，甲說：您提的價(jià)格沒問題，但我得到隔壁的1809房間去找個(gè)專家鑒定一下，如果是真的，我肯定買。丙同意。甲將該古玩交給丙后，丙拿著古玩逃走，甲隨后也以上廁所為由溜走。
問：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：盜竊罪，系共同犯罪。本案中，甲與丙還沒有到要交貨付款的階段，他們之間的交易能否成功，還取決于古玩的真?zhèn)?。在這種情況下，古玩商丙將古玩交給甲的行為，并未現(xiàn)實(shí)地放棄對(duì)古玩的占有。換言之，丙依然占有該古玩。據(jù)此，甲、乙二人的行為成立盜竊罪，而非詐騙罪。
67、甲專挑銀行快要下班時(shí)讓快遞員送貨來。某日，快遞員乙將貨物送到甲指定的寫字樓后，甲說：我的現(xiàn)金不夠了，你跟我一起去銀行取錢吧，你先把貨物放在這。乙遂與甲一同前往銀行取錢。但到了銀行后，發(fā)現(xiàn)銀行早已關(guān)門，甲便對(duì)乙說：你先去吃飯吧，我去隔壁的ATM機(jī)取錢，到時(shí)給你送來。乙信以為真，甲趁機(jī)返回了寫字樓將該貨物取走，價(jià)值1萬余元。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪。當(dāng)乙將貨物送至甲指定的寫字樓之后，就可以認(rèn)定乙已經(jīng)處分了該貨物。甲實(shí)施了欺騙行為，讓乙放棄了該財(cái)物，從而成立詐騙罪。至于乙的受騙與甲取得該財(cái)物之間有時(shí)間間隔，則不影響詐騙罪的成立。
68、甲雇傭他人發(fā)放賣淫廣告小卡片，卡片上留著甲自己的電話號(hào)碼。在嫖客給甲打來電話后，甲再打電話聯(lián)系賣淫女，將嫖客的地點(diǎn)告知賣淫女。事后，甲會(huì)向賣淫女收取一定的費(fèi)用。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：甲成立介紹賣淫罪，而非組織賣淫罪。組織賣淫罪的成立，雖然既不要求行為人提供特定場(chǎng)所，也不要求行為人通過暴力、脅迫等行為支配賣淫的人，但要求行為人必須真正管理、控制了賣淫者，而這也是“組織”與“介紹”的關(guān)鍵區(qū)別。本案中的甲沒有控制賣淫女，只能成立介紹賣淫罪，而非組織賣淫罪。
69、甲、乙二人到某城市出差，發(fā)現(xiàn)所住賓館竟然沒有嫖娼的小卡片。二人遂在晚上想出門找個(gè)地方嫖娼，但不知道什么地方有賣淫的。二人站在路邊，一會(huì)兒，過來一個(gè)老漢丙，甲、乙二人遂上前搭話，丙說：你們正北方250米處有一小紅理發(fā)店，那里的“貨”不錯(cuò)。甲、乙二人遂前往，但二人在嫖娼過程中被抓。
問：丙的行為該如何定性？為什么？
參考答案：無罪。刑法只規(guī)定了介紹賣淫罪，并未規(guī)定介紹嫖娼罪。介紹嫖娼的行為，不是犯罪行為。
70、甲、乙二人吃飯時(shí)，乙說：附近有沒有好點(diǎn)的小妹？你幫我去看一下。于是，甲深夜到某網(wǎng)吧將一名17歲的女孩丙領(lǐng)到乙住的賓館房間，丙不愿意進(jìn)去，甲瞪眼說：今晚不把我兄弟乙陪好，有你好看的！丙進(jìn)入房間后，被乙強(qiáng)迫發(fā)生了性關(guān)系。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：強(qiáng)奸罪的幫助犯。強(qiáng)迫賣淫罪的成立，要求強(qiáng)迫被害人向不特定多數(shù)人從事賣淫活動(dòng)。如果以暴力、脅迫等手段要求特定的婦女與特定的男子發(fā)生性關(guān)系，則應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的幫助犯或正犯。
71、甲是某國(guó)有房地產(chǎn)公司的總經(jīng)理。該國(guó)有公司在建的某套公寓樓竣工后，甲給公司交了10萬元定金，預(yù)訂了其中的一套公寓（正常的定金應(yīng)為100萬）。2年后，房?jī)r(jià)大漲，該公寓的價(jià)格從500萬漲到了1000萬元。該公司以1000萬元的價(jià)格將這套公寓出售以后，甲讓公司將其中的500萬元作為“損失費(fèi)”補(bǔ)償給自己。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：貪污罪。甲以非常低的所謂定金將本公司的房產(chǎn)預(yù)訂下來，出售之后賺取差價(jià)，侵占了本應(yīng)由本公司所有的500萬元利潤(rùn)。換言之，公司出售公寓所得的1000萬元本應(yīng)由公司所有，但甲將售價(jià)的一半占為己有，成立貪污罪。
72、A因犯詐騙罪被判處有期徒刑3年，因犯參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪被判處拘役3個(gè)月，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑3年。刑罰執(zhí)行完畢的第6年，A因犯為境外非法提供國(guó)家秘密罪被判處有期徒刑1年。
問：A是否成立特殊累犯？為什么？
參考答案：不成立。或許有人認(rèn)為“如果A前罪犯黑社會(huì)性質(zhì)組織罪被判處拘役3個(gè)月，后罪犯為境外非法提供國(guó)家秘密罪被判處有期徒刑1年，這種情況肯定成立特殊累犯，那么，本案更應(yīng)成立特殊累犯”，由于A此前所犯的參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪所判的刑罰（拘役）沒有真正執(zhí)行，也并非被赦免，不符合“前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免”的條件，故A最終不成立特殊累犯。而且，對(duì)累犯從重處罰的根據(jù)，在于犯罪人無視刑罰體驗(yàn)而再次犯罪，表明其再犯可能性較大。顯然，在行為人A沒有因?qū)嵤﹨⒓雍谏鐣?huì)性質(zhì)組織罪而受過刑罰體驗(yàn)的情況下，將上述情形認(rèn)定為特殊累犯，缺乏實(shí)質(zhì)根據(jù)。
73、甲在自己經(jīng)常玩游戲的游戲廳安裝了一個(gè)遙控裝置，并通過該裝置獲取了該游戲廳的大量積分。甲利用該積分到游戲廳工作人員處兌換了9千元現(xiàn)金。
問：甲的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪。游戲廳最終損失的是9千元現(xiàn)金，只有這一個(gè)法益侵害，而甲正是偽裝自己是合法獲取了大量積分并要求兌換現(xiàn)金的欺騙行為，該行為導(dǎo)致了游戲廳相關(guān)工作人員陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并因此而處分了9千元的現(xiàn)金，故甲成立詐騙罪。
74、甲是某國(guó)有公司財(cái)務(wù)總監(jiān)。甲的朋友乙請(qǐng)甲幫忙挪一筆公款，用于注冊(cè)公司。甲以為乙需要4千萬，就從公司挪出4千萬打到了乙的個(gè)人賬戶。但乙實(shí)際上只需要2千萬，遂馬上將剩余的2千萬打回了甲公司的賬戶。
問：甲的挪用公款的數(shù)額該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：2千萬，而非4千萬。挪用公款罪有三種目的：進(jìn)行合法活動(dòng)、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)、進(jìn)行非法活動(dòng)，每一種目的的入罪條件各不相同。根據(jù)結(jié)果無價(jià)值論的觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)以行為人最終客觀進(jìn)行的活動(dòng)為準(zhǔn)。換言之，公款的風(fēng)險(xiǎn)與公款客觀上被如何使用息息相關(guān)，而與行為人挪用公款時(shí)的主觀意圖關(guān)系不大。就本案而言，甲屬于挪用公款2千萬進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，數(shù)額為2千萬元。
75、B是某企業(yè)總經(jīng)理，有求于某局長(zhǎng)A。某日，B得知A要到國(guó)外考察6個(gè)月，遂開車送A前往首都機(jī)場(chǎng)，二人一路談笑風(fēng)生。待A已經(jīng)通過安檢正要前往登機(jī)口之時(shí)，B突然拿出一萬美元塞進(jìn)了A的手里，說了一句“我的那事兒就拜托您了”之后，迅速跑了。A在安檢口出不來，只好登機(jī)前往國(guó)外考察。6個(gè)月后A返回國(guó)內(nèi)，立即將這1萬元上交紀(jì)檢部門。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：無罪。根據(jù)有關(guān)司法解釋，國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。對(duì)這里的“及時(shí)”，應(yīng)結(jié)合受賄人的受賄故意來進(jìn)行理解，不能僅從時(shí)間長(zhǎng)短這一角度來判斷。本案中的甲在當(dāng)時(shí)無法從安檢口出來，只能去國(guó)外考察，6個(gè)月后回國(guó)后立即上交了紀(jì)檢部門，應(yīng)認(rèn)定為“及時(shí)”上交，從而無罪。
76、市長(zhǎng)A通過開發(fā)商B認(rèn)識(shí)了C（女），A很快與C發(fā)展成為情人關(guān)系。B為了能夠拿到土地和工程，就騙A說：C已經(jīng)懷孕了，要找你的麻煩，如果你不拿100出來，她就鬧事。A信以為真，焦慮萬分。B說：這樣吧，我手頭也不寬裕，先替你墊上50萬，另外的50萬你得自己解決了。不過，等我工程賺錢后，我會(huì)替你還這50萬的。A聽后，當(dāng)場(chǎng)給商人D打電話，讓D借給B50萬元。B說：我得替你還這50萬，但我得有項(xiàng)目可做啊！A說沒問題，馬上給你安排項(xiàng)目。B拿到了項(xiàng)目后，賺了錢，將50萬還給了D。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A、B都無罪，系不能犯。首先，就B而言，其并沒有真正給A墊付50萬元。如果B不欺騙A，A也不會(huì)向D借50萬，而且這50萬本來就是以B的名義借的，B事后歸還了D，該行為無罪。其次，就A而言，其只是主觀上認(rèn)為自己已經(jīng)收受了B100萬元，但實(shí)際上，這樣的事實(shí)根本不存在。其行為屬于受賄罪的不能犯。
77、某房地產(chǎn)公司的一個(gè)樓盤竣工后，公司董事會(huì)開會(huì)決定：公司的幾名大股東每人享受購買5套商品房的優(yōu)惠待遇，每套按市價(jià)的8折購入。該公司的大股東A，想起了自己的發(fā)小B：B雖然是某機(jī)關(guān)處長(zhǎng)，但也依然過的很清貧，A、B平時(shí)雖然并無任何交集，但還是主動(dòng)打電話給B，把其中的一套購房機(jī)會(huì)讓給了B。B遂購入一套商品房，比市場(chǎng)價(jià)節(jié)省了近100萬元。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A、B均無罪。本案中的A與B之間并無交集，不存在一般的受賄方與行賄方的所謂“利用與被利用”的關(guān)系。而且，在社會(huì)一般觀念看來，A的行為也符合社會(huì)一般人的正常人際交往規(guī)則。不要認(rèn)為只要一給國(guó)家工作人員送財(cái)物，就一律認(rèn)定為行賄罪和受賄罪，只有與職務(wù)行為有關(guān)的行賄受賄行為，才能認(rèn)定為行賄罪和受賄罪。
78、無業(yè)人員甲通過各種途徑賺了很多錢，坐擁多處房產(chǎn)。后來，甲通過了公務(wù)員考試，成為一名公務(wù)員。就在甲要職務(wù)晉升時(shí)，被人舉報(bào)有巨額財(cái)產(chǎn)。在相關(guān)部門對(duì)甲展開調(diào)查時(shí)，甲不說明自己的這些財(cái)產(chǎn)的來源?，F(xiàn)可以肯定的是，甲的這些巨額財(cái)產(chǎn)都來自于自己當(dāng)公務(wù)員之前。
問：甲是否成立巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪？為什么？
參考答案：成立。巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的實(shí)行行為是國(guó)家工作人員被責(zé)令說明財(cái)產(chǎn)來源時(shí)不能說明自己的財(cái)產(chǎn)來源。據(jù)此，本案中的甲既然已經(jīng)是公務(wù)員，就有義務(wù)匯報(bào)自己的財(cái)產(chǎn)來源，否則即可成立巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪。
79、甲是一房地產(chǎn)開發(fā)商，與A村協(xié)商好了要開發(fā)該村的某地塊。此時(shí)，分管承建工作的副市長(zhǎng)乙向村里打招呼：上級(jí)某領(lǐng)導(dǎo)的子女看中了這塊地，這個(gè)地塊你們得留下，不能給甲開發(fā)。事后查明，其實(shí)是乙的弟弟丙要開發(fā)該地塊。甲了解了情況后，就找到了副市長(zhǎng)乙，表示：我愿意出一筆錢，你讓你弟弟丙退出這次開發(fā)吧。乙說好。后甲給了丙1000萬元，丙退出了這次開發(fā)。乙向村里打招呼，使得甲如愿地成為該地塊的開發(fā)商。
問：甲的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
參考答案：不構(gòu)成。行賄罪的成立要求“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”。如果行為人給予財(cái)物的對(duì)象是國(guó)家工作人員的妻子或者丈夫，可以將這樣的行為認(rèn)定為行賄罪，這是沒有問題的，畢竟，此時(shí)國(guó)家工作人員是可以實(shí)際控制這筆財(cái)物的。但本案中，副市長(zhǎng)乙的弟弟丙是成年人，且與副市長(zhǎng)經(jīng)濟(jì)各自獨(dú)立，很難說這筆錢給予了丙之后，副市長(zhǎng)乙就可以控制這筆錢了。再者，甲原本就已經(jīng)與村里協(xié)商好了要開發(fā)該地塊，甲為了重新開發(fā)該地塊，主觀上不是為了謀取不正當(dāng)利益。故甲的行為不成立行賄罪。
80、負(fù)責(zé)項(xiàng)目審批的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲向從事相關(guān)商業(yè)活動(dòng)的乙索賄。乙將10萬元交給甲之后，在沒有獲得甲所允諾的任何好處時(shí)，甲被抓獲歸案，乙也被關(guān)押。由于刑法第389條第3款規(guī)定“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，檢察院遂將乙釋放。后在庭審過程中，由于沒有充分的證據(jù)，甲也被判無罪?；氐皆ぷ鲘徫缓?，甲考慮到自己收了乙那么多錢，就利用職權(quán)兌現(xiàn)了對(duì)乙的承諾，使乙獲得了不正當(dāng)利益。
問：乙事后的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
參考答案：構(gòu)成。乙最初的行為不構(gòu)成行賄罪，理由是刑法第389條第3款。但乙后來的行為已經(jīng)獲得了不正當(dāng)利益，其行賄行為與受賄人甲的職務(wù)行為之間具有了交換性，符合了行賄罪的構(gòu)成要件，成立行賄罪當(dāng)無疑問。
81、負(fù)責(zé)項(xiàng)目審批的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲向從事相關(guān)商業(yè)活動(dòng)的乙索賄。乙將10萬元交給甲之后，在沒有獲得甲所允諾的任何好處時(shí)，甲被抓獲歸案，乙也被關(guān)押。由于刑法第389條第3款規(guī)定“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，檢察院遂將乙釋放。后在庭審過程中，由于證據(jù)確實(shí)充分，甲被判受賄罪。刑滿釋放后，失去了公職身份的甲考慮到自己收了乙那么多錢，就利用自己曾經(jīng)的影響力兌現(xiàn)了對(duì)乙的承諾，使乙獲得了不正當(dāng)利益。
問：乙事后的行為是否構(gòu)成行賄罪？為什么？
參考答案：不構(gòu)成。只有當(dāng)行賄人給付的財(cái)物與受賄人的職務(wù)行為之間具有交換性的情況下，才能認(rèn)定為行賄罪。本案中，甲在出獄之后，已經(jīng)不再是國(guó)家工作人員，此時(shí)甲幫乙實(shí)現(xiàn)利益，已經(jīng)無法體現(xiàn)財(cái)物與職務(wù)的交換性。所以，乙的行為不再是行賄罪。
82、A、B、C、D四人通過網(wǎng)絡(luò)聊天工具同時(shí)進(jìn)行裸聊。后來，在取得B、C、D的同意的情況下，A將四人裸聊的內(nèi)容制作成視頻發(fā)到了網(wǎng)上。
問：A、B、C、D四人的行為該如何定性？為什么？
參考答案：不構(gòu)成聚眾淫亂罪，但構(gòu)成傳播淫穢物品罪。聚眾淫亂罪要求發(fā)生在公共場(chǎng)所，但刑法中的“公共場(chǎng)所”應(yīng)是是指人的身體能夠進(jìn)入的真實(shí)的空間，而非人的言論或者影像可以進(jìn)入的網(wǎng)絡(luò)空間。換言之，網(wǎng)絡(luò)空間屬于公共空間，但公共空間不屬于公共場(chǎng)所。故四人的行為不成立聚眾淫亂罪。但后來在網(wǎng)上傳播淫穢視頻的行為，可以評(píng)價(jià)為傳播淫穢物品罪。
83、A犯故意傷害罪被判處有期徒刑8個(gè)月，執(zhí)行6個(gè)月后發(fā)現(xiàn)其曾犯過危險(xiǎn)駕駛罪，該漏罪應(yīng)當(dāng)判處5個(gè)月的拘役。但由于法院辦案效率較低，A的故意傷害罪服刑完畢之后才對(duì)漏罪（危險(xiǎn)駕駛罪）作出上述判決。
問：本案該如何處理？為什么？
參考答案：只要是在前罪的刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的，哪怕是在前罪的刑罰執(zhí)行完畢之后才對(duì)漏罪作出處理的，也應(yīng)當(dāng)按照刑法第70條的規(guī)定，采用“先并后減”的方法實(shí)行并罰。就本案而言，“先并”的后果是只判處有期徒刑，“后減”的后果是由于在法院審理時(shí)有期徒刑已經(jīng)執(zhí)行完畢，故無須再執(zhí)行任何刑罰。
84、A故意傷害罪被判處有期徒刑9個(gè)月。執(zhí)行8個(gè)月時(shí)，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)A曾犯過使用虛假身份證件罪。半個(gè)月后，公安機(jī)關(guān)將案件移送檢察機(jī)關(guān)起訴，1個(gè)月后檢察機(jī)關(guān)向人民法院提起公訴，1個(gè)半月后人民法院就該案判處A拘役5個(gè)月。
問：本案該如何處理？為什么？
參考答案：刑法第70條規(guī)定了發(fā)現(xiàn)漏罪時(shí)應(yīng)采取“先并后減”的并罰規(guī)則。問題是，應(yīng)以哪一個(gè)機(jī)關(guān)“發(fā)現(xiàn)”漏罪為標(biāo)準(zhǔn)來判斷應(yīng)否適用刑法第70條？如果認(rèn)為是指公安司法機(jī)關(guān)（包括刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)）中任何一個(gè)機(jī)關(guān)（“最早發(fā)現(xiàn)說”），那么本案就能適用刑法第70條。如果認(rèn)為必須是僅是指被人民法院發(fā)現(xiàn)（“法院發(fā)現(xiàn)說”），那么本案就不得適用刑法第70條。本案應(yīng)采取“先并后減”的方法實(shí)行并罰?！跋炔ⅰ钡暮蠊莾H執(zhí)行有期徒刑，“后減”的后果是由于在法院審理時(shí)有期徒刑已經(jīng)執(zhí)行完畢，故無須再執(zhí)行任何刑罰。
85、甲、乙、丙三人開車面包車在A鎮(zhèn)盜竊了兩個(gè)電瓶（每個(gè)價(jià)值4千元），將電瓶車放在面包車后，三人繼續(xù)開車前往B鎮(zhèn)盜竊第三個(gè)電瓶（期間間隔了約30分鐘），被警察在監(jiān)控中發(fā)現(xiàn)。當(dāng)甲等三人將第三個(gè)電瓶（價(jià)值4千元）裝上面包車后，警察便立即開車追趕。待警察將甲等三人抓住之后，甲等三人對(duì)警察使用暴力，導(dǎo)致其中一名警察受輕傷。
問：甲、乙、丙三人的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪（數(shù)額為8千元）與搶劫罪（事后搶劫，數(shù)額為4千元），實(shí)行數(shù)罪并罰。不能因?yàn)橄惹暗亩鄠€(gè)行為被評(píng)價(jià)為一罪，其中的一次行為與暴力行為之間具有時(shí)間和空間上的連續(xù)性，就認(rèn)定暴力行為與先前的多個(gè)行為之間均具有時(shí)間和空間上的連續(xù)性。據(jù)此，甲、乙、丙三人的行為應(yīng)評(píng)價(jià)盜竊罪和搶劫罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。
86、A精心設(shè)置騙局，誘騙B上當(dāng)，雙方約定第二天在某地交錢。第二天B將5千元現(xiàn)金交給了A，雙方遂各自回家。B剛走了50米，突然意識(shí)到自己上當(dāng)受騙了，遂大喊：你這個(gè)騙子，還我錢！A見形勢(shì)不妙，遂對(duì)B實(shí)施暴力，將B打成輕傷。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：搶劫罪，系事后搶劫。在詐騙罪的場(chǎng)合，行為人實(shí)施詐騙行為的時(shí)間、地點(diǎn)，與行為人取得財(cái)物（被害人交付財(cái)物）的時(shí)間、地點(diǎn)可能并不相同，二者之間可能會(huì)存在著時(shí)間與場(chǎng)所的距離。無論是實(shí)施欺騙行為的當(dāng)場(chǎng)，還是取得財(cái)物（被害人交付財(cái)物）的當(dāng)場(chǎng)，只要行為人出于窩藏贓物等目的而實(shí)施暴力或者以暴力相威脅的，均可轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
87、甲公司要向位于另一城市的乙公司交付一批化學(xué)液體。甲公司遂將該批液體交由A承運(yùn)。A用M、N兩輛槽罐車運(yùn)輸該批化學(xué)液體。當(dāng)A隨車將該批化學(xué)液體運(yùn)送到乙公司之后，乙公司先要進(jìn)行整體過磅，在卸掉化學(xué)液體之后再對(duì)運(yùn)輸?shù)牟酃捃囘^磅，通過這一程序保證該批化學(xué)液體的總重量符合合同要求。A在卸完化學(xué)液體并且過磅之后，將M車駛出乙公司，并馬上將M車的相關(guān)牌證貼到N車上，讓N車在僅卸下半車化學(xué)液體的情況下駛離了乙公司。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。A是負(fù)責(zé)運(yùn)輸該批化學(xué)液體的承運(yùn)人，在其已經(jīng)成功地將該批化學(xué)液體運(yùn)送到乙公司，且運(yùn)輸化學(xué)液體的車已經(jīng)整體過磅之后，這些液體就已經(jīng)歸乙公司占有。那么，A將已經(jīng)屬于乙公司占有的半車化學(xué)液體駛離乙公司的驗(yàn)貨點(diǎn)的行為，就成立盜竊罪。
88、A男與賣淫女B在歌廳認(rèn)識(shí)后，就到A男的家里發(fā)生了性關(guān)系。第二天早上，A急于出門上班，便將錢放到了自己的手表下，讓B自己去拿錢。A出門后，B看到錢這么少，覺得A太小氣，遂出于報(bào)復(fù)的目的，順手把A的手表也拿走了。當(dāng)A問B是否拿了自己的手表時(shí)，B認(rèn)為該手表價(jià)值不大，便矢口否認(rèn)了。A報(bào)案后，B被警方抓獲，經(jīng)查，涉案的手表價(jià)值1萬余元。
問：B對(duì)手表的占有行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。B出于報(bào)復(fù)的動(dòng)機(jī)將A的手表拿走，是認(rèn)定為盜竊罪，還是認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。報(bào)復(fù)的動(dòng)機(jī)與非法占有的目的并不沖突和矛盾。B拿走手表后也沒有扔掉或者損毀，所以，不能否認(rèn)B對(duì)手表具有非法占有的目的，故對(duì)B應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。
89、A是某基層法院執(zhí)行庭庭長(zhǎng)。在負(fù)責(zé)一起執(zhí)行案件中，法院判決敗訴方C要向勝訴方B支付人民幣60萬元，該案的敗訴方C完全具有支付該60萬元的能力。但A卻找到了勝訴方B說：C沒有能力支付這60萬。我?guī)湍懵?lián)系了一家公司，讓他們出10萬元把你的判決書買下來，這樣的話，你起碼還能得到10萬元，否則一分錢你都拿不回來。B覺得A說的有道理，便將自己的判決書以10萬元的價(jià)格賣給了M公司。事實(shí)上，M公司是A自己開辦的。A最后拿著勝訴判決書，從敗訴方C那里得到了60萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪與執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處理。首先，A的行為構(gòu)成詐騙罪，對(duì)象是勝訴方B的債權(quán)。這60萬元不是歸法院占有的公共財(cái)產(chǎn)，故A不成立貪污罪。其次，A的行為發(fā)生在執(zhí)行判決的過程中，其不履行法定執(zhí)行職責(zé)，造成了當(dāng)事人利益遭受重大損失，構(gòu)成執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪。A觸犯了兩個(gè)罪名，系想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪論處。
90、B在圍觀他人打架斗毆時(shí)，被趕往現(xiàn)場(chǎng)的警察誤認(rèn)為參與了打斗，遂被拘留。但馬上就有人證明B沒有參與斗毆，公安機(jī)關(guān)隨即作出釋放B的決定。但負(fù)責(zé)看押B的警察A卻沒有將公安機(jī)關(guān)的決定告訴B，而是要求B交納3萬元的罰款，否則就不釋放B。B的家屬雖然知道B沒有實(shí)際參與斗毆，但為了確保B早日從看守所出來，就給了A3萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪與受賄罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪論處。首先，警察A有義務(wù)向B及其家屬說明公安機(jī)關(guān)即將釋放B這一事實(shí)，但A隱瞞了真相，使得B及其家屬陷入了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，并進(jìn)而處分了財(cái)物，該行為成立詐騙罪。其次，A向B及其家屬索要3萬元，系利用職務(wù)便利向他人索取賄賂的行為，成立受賄罪。A實(shí)施了一個(gè)行為，觸犯了兩個(gè)罪名，系想象競(jìng)合。
91、A是某局局長(zhǎng)，B有求于A的職務(wù)行為，但苦于一直沒有機(jī)會(huì)接近A。當(dāng)B得知A最近購買了一套商品房后，便主動(dòng)表示要替A裝修這套房子，A同意。B找到了裝修公司經(jīng)理C，讓C先裝修，事畢后結(jié)賬。經(jīng)查，共花費(fèi)裝修款180萬元。B將此事告訴了A，A說：太貴了，我只能付100萬元。B說：剩余的錢就算了，我替您搞定。B將A付的100萬裝修款給了C，又給了C20萬元，說：以后我會(huì)多給你介紹一些政府的“高級(jí)客戶”，放心好了。C當(dāng)即表示不要剩余的60萬元了。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：受賄罪，犯罪數(shù)額是80萬元，而非20萬元。國(guó)家工作人員收受財(cái)產(chǎn)性利益時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照其所實(shí)際獲取的財(cái)產(chǎn)性利益時(shí)的價(jià)值計(jì)算，而非按行賄人實(shí)際支出的成本計(jì)算。在本案中，當(dāng)A表示只支付100萬元而B表示余款不必再付時(shí)，就意味著賄賂行為已經(jīng)完成。A實(shí)際得到的是價(jià)值180萬元的財(cái)產(chǎn)性利益，但其僅支付100萬元，故受賄數(shù)額是80萬元，而非20萬元。
92、A男與B女是情侶，打算結(jié)婚。B女帶著A男去見自己的父母。B女的父母對(duì)A男說：想娶我女兒，就必須拿100萬彩禮來。但A男根本沒有這么多錢。B女遂對(duì)A男說：我父母有錢，他們倆根本不差這100萬。咱倆把我弟弟C綁架了吧，向我父母要100萬，要出來之后再把這100萬給我父母，你就可以娶我了。A男認(rèn)為有道理。于是，B女將自己的弟弟C帶出去玩，A男以綁匪的名義和B女的父母聯(lián)系：你的兒子被我綁架了，如果不給100萬，我就撕票了！B女的父母救子心切，馬上將這筆錢打到了A男的指定賬戶。A男將這筆錢取出，作為彩禮，交給了B女的父母。
問：A男和B女的行為該如何定性？為什么？
參考答案：詐騙罪的共同犯罪。首先，A男和B女沒有真正綁架C，不成立綁架罪。其次，由于成年子女與自己的父母并不存在共同所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，故不能認(rèn)為B女沒有出嫁，她就與自己的父母共同占有這100萬。所以，二人成立詐騙罪的共犯。雖然A男和B女在騙取這100萬元時(shí)，就已經(jīng)打算將這筆錢作為彩禮最終歸還給B女的父母，但二人依然具有非法占有的目的。占有型的財(cái)產(chǎn)犯罪的“非法占有目的”，并不是指行為人永久剝奪被害人財(cái)物的目的，只要行為人意識(shí)到自己的行為會(huì)使他人的財(cái)物非法轉(zhuǎn)移給自己或者第三者占有，即使時(shí)間短暫，也能肯定具有非法占有的目的。
93、某游戲廳以一枚一元的價(jià)格出售游戲幣，游戲玩家購買了該種游戲幣以后，將游戲幣投入到該家游戲廳的游戲機(jī)內(nèi)即可使用游戲機(jī)。A偽造了能夠在該游戲廳的游戲機(jī)上使用的游戲幣，并以一枚三角的價(jià)格出售。諸多玩家明知A出售的是偽造的游戲幣，仍購買了A出售的偽造游戲幣后在該游戲廳的游戲機(jī)上使用，最終導(dǎo)致該游戲廳的損失慘重（金額上萬元）。
問：A的行為該如何認(rèn)定？為什么？玩家的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
參考答案：A與玩家成立詐騙罪，而且都是詐騙罪的正犯，受騙的對(duì)象是游戲廳的經(jīng)營(yíng)者。在玩家拿著偽造的游戲幣徑直使用游戲機(jī)時(shí)，經(jīng)營(yíng)者會(huì)以為玩家拿著的是自己賣出的真實(shí)的游戲幣。在這種情況下，可以認(rèn)為玩家已經(jīng)通過自己的欺騙行為使游戲廳的經(jīng)營(yíng)者發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，且在該種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的情況下，免除了玩家因使用游戲機(jī)而產(chǎn)生的債務(wù)，即處分了該財(cái)產(chǎn)性利益，故成立詐騙罪的正犯。
94、某游戲廳以一枚一元的價(jià)格出售游戲幣，游戲玩家購買了該種游戲幣以后，將游戲幣投入到該家游戲廳的游戲機(jī)內(nèi)即可使用游戲機(jī)。A偽造了能夠在該游戲廳的游戲機(jī)上使用的游戲幣，并以一枚三角的價(jià)格出售。諸多玩家在不知道A出售的是偽造的游戲幣的情況下，仍購買了A出售的偽造游戲幣后在該游戲廳的游戲機(jī)上使用，最終導(dǎo)致該游戲廳的損失慘重（金額上萬元）。
問：A的行為該如何認(rèn)定？為什么？
參考答案：A成立兩個(gè)詐騙罪。第一個(gè)詐騙罪的對(duì)象是玩家為購買游戲幣而支付的對(duì)價(jià)。因?yàn)椋绻鸄告訴玩家這些游戲幣是自己偽造的，那么玩家就可能不支付現(xiàn)金，所以，玩家是在受騙的情況下處分了自己的現(xiàn)金。第二個(gè)詐騙罪的對(duì)象是游戲廳經(jīng)營(yíng)者因玩家使用游戲機(jī)而應(yīng)獲得的財(cái)產(chǎn)性利益。由于玩家是在完全不知情的情況下購買并使用了這些偽造的游戲幣，所以，玩家的行為不可能構(gòu)成任何犯罪。但A偽造了這些假游戲幣，并且明知這些游戲幣最終會(huì)被不知情的玩家使用，故可以認(rèn)為A是利用了無辜的不知情的第三人的詐騙罪的間接正犯。當(dāng)然，本案中的A先后實(shí)施了兩個(gè)詐騙罪行為，系連續(xù)犯，最終只認(rèn)定為一個(gè)詐騙罪即可。
95、A在某公司負(fù)責(zé)開裝載機(jī)，每天下班之后，A都必須將裝載機(jī)從施工工地開回公司的院子。時(shí)間一長(zhǎng)，每次都要麻煩開公司大門的門衛(wèi)，A便向公司提出能不能給自己配一把公司大門的鑰匙，這樣，A每次開出、開回裝載機(jī)就更為方便了，公司表示同意。某周末，A利用該配置的鑰匙將停在公司院內(nèi)的裝載機(jī)開了出來，并以12萬元的價(jià)格將裝載機(jī)出售后逃之夭夭。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：盜竊罪。A構(gòu)成盜竊罪還是職務(wù)侵占罪，取決于A是否占有公司院子內(nèi)停放的裝載機(jī)。如果認(rèn)為A已經(jīng)占有這臺(tái)裝載機(jī)，則A的行為成立職務(wù)侵占罪。否則，A成立盜竊罪。本案中，A雖然持有公司停放裝載機(jī)的院子的配置的鑰匙，但這只是為了方便A在工作時(shí)能夠按時(shí)將裝載機(jī)開進(jìn)、開出，并不是說公司已經(jīng)放棄了對(duì)停放在院子內(nèi)的裝載機(jī)的占有。此外，根據(jù)社會(huì)的一般觀念，放在他人院子內(nèi)的財(cái)物理應(yīng)歸院子的主人占有，那些有院落鑰匙但不是院落主人的人，一般而言并未占有院落內(nèi)存在的財(cái)物。綜上，A的行為成立盜竊罪而非職務(wù)侵占罪。
96、A是某公立衛(wèi)生院的副院長(zhǎng)，主管該醫(yī)院的報(bào)銷事宜。由于該醫(yī)院經(jīng)費(fèi)緊張，A就向市公費(fèi)醫(yī)療辦公室申請(qǐng)撥款40萬元。為了能順利地取得該筆撥款，A找到了市公費(fèi)醫(yī)療辦公室的副主任B和市財(cái)政局的主管科長(zhǎng)C，A、B、C三人約定：只要40萬元撥到了衛(wèi)生院，A就用虛開假發(fā)票的方式，拿出其中的20萬元分給B、C。40萬元到賬后，A按照事先的約定拿出了20萬元給B和C，B、C每個(gè)人分得10萬元。
問：A、B、C三人構(gòu)成何罪？為什么？
參考答案：A成立貪污罪，B、C二人成立貪污罪和受賄罪的想象競(jìng)合犯。三人都是貪污罪的正犯，犯罪數(shù)額是20萬元。貪污的對(duì)象是衛(wèi)生院的財(cái)物，而非市財(cái)政局的財(cái)物。A將這20萬元分給B、C時(shí)，這筆錢已經(jīng)從市財(cái)政局撥到了衛(wèi)生院，所以在貪污當(dāng)時(shí)，該20萬元屬于衛(wèi)生院占有的公共財(cái)物。對(duì)貪污罪正犯的判斷應(yīng)采取實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，由于A、B、C三人在貪污的過程中都參與了共謀，沒有B、C二人的鼎力相助，這筆錢就到不了衛(wèi)生院，A也就拿不出這筆錢，故三人都是貪污罪的正犯。
97、A以搶劫故意，持槍（顯示了槍支）對(duì)被害人B實(shí)施脅迫行為，在還沒有壓制住被害人B反抗時(shí)，A突然覺得使用槍支不合適，就自動(dòng)將槍支拋在20多米外，然后對(duì)被害人拳打腳踢，進(jìn)而壓制了被害人B的反抗，強(qiáng)取了財(cái)物。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A成立普通搶劫罪的既遂。本案涉及部分的中止這一考點(diǎn)。所謂部分的中止，是指行為人在著手實(shí)行階段，自動(dòng)放棄了已經(jīng)具備的加重要素，而僅完成基本構(gòu)成要件的情形。首先，A的行為發(fā)生在犯罪過程中，完全符合中止犯的時(shí)間條件。其次，A在完全可以繼續(xù)使用槍支的情況下自動(dòng)放棄使用槍支，具有主動(dòng)性。再次，A在重罪行為未實(shí)行終了的情況下，放棄了繼續(xù)實(shí)施重罪行為，因而存在中止行為。最后，A的中止行為雖然發(fā)生了普通搶劫的結(jié)果，但是，沒有發(fā)生人A原本所希望發(fā)生的持槍搶劫的結(jié)果。換言之，A的行為并沒有造成其原本希望的重罪結(jié)果，因而相對(duì)于加重犯罪而言，依然沒有既遂。
98、A男在某運(yùn)動(dòng)場(chǎng)對(duì)被害婦女B實(shí)施暴力，并打算在運(yùn)動(dòng)場(chǎng)當(dāng)眾奸淫B。A在使用暴力致B輕傷后，B懇求A不要在運(yùn)動(dòng)場(chǎng)當(dāng)眾強(qiáng)奸自己，于是，A主動(dòng)將B挾持到無人發(fā)現(xiàn)的地下室內(nèi)奸淫了B。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A成立普通強(qiáng)奸罪的既遂。如果加重犯的中止造成損害，需要按照刑法第63條的規(guī)定，對(duì)加重犯減輕處罰所應(yīng)適用的法定刑與基本犯的法定刑進(jìn)行比較，然后適用其中較重的法定刑。就本案而言，根據(jù)刑法第236條，當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的，法定刑是“10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。根據(jù)刑法第63條的規(guī)定，對(duì)加重犯的中止造成損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)在下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。亦即，應(yīng)適用“3年以上10以下的有期徒刑”。另一方面，按照普通強(qiáng)奸的既遂犯論處，所適用的法定刑也是“3年以上10年以下有期徒刑”。雖然二者的法定刑幅度一樣，但應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇按照普通強(qiáng)奸罪的既遂犯論處，即3年以上10年以下有期徒刑。
99、B有求于A局長(zhǎng)的職務(wù)行為，欲給A送禮。B花50萬元買了一個(gè)贗品（B不知道是贗品，以為是名品），然后將贗品和相關(guān)“證書”（標(biāo)價(jià)50萬元）送給了A。A也誤認(rèn)為是價(jià)值50萬元的名品而收下。后案發(fā)。經(jīng)鑒定，該贗品的價(jià)值為2萬元。
問：A的行為該如何定性？為什么？
參考答案：受賄罪既遂。對(duì)此問題，存在以下三個(gè)不同的處理意見：（1）認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為2萬元。（2）認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為50萬元。（3）認(rèn)定為受賄罪，不計(jì)算數(shù)額，僅按犯罪情節(jié)輕重量刑。
100、A盜竊了國(guó)家珍貴文物后，又將該文物出賣給B。B之所以購買該文物，不是為了自己收藏，而是為了轉(zhuǎn)手販賣。
問：A、B的行為該如何定性？為什么？
參考答案：A的行為成立盜竊罪和倒賣文物罪的數(shù)罪并罰，B的行為成立倒賣文物罪，A與B在倒賣文物罪的范圍內(nèi)成立共犯。根據(jù)2015年12月30日兩高《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條第1款的規(guī)定，出售或者為出售而收購、運(yùn)輸、儲(chǔ)存《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》規(guī)定的“國(guó)家禁止買賣的文物”的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第326條規(guī)定的“倒賣國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)的文物”，成立倒賣文物罪。本案中，A實(shí)施了出售文物的行為，B為了出售而購買文物，均屬于倒賣文物的行為，二人在倒賣文物罪范圍內(nèi)成立共犯。
