公安機(jī)關(guān)辦理賣淫嫖娼治安案件實(shí)務(wù)指引
編者按：賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生性關(guān)系的行為。為進(jìn)一步規(guī)范相關(guān)案件辦理工作，現(xiàn)將公安機(jī)關(guān)辦理賣淫嫖娼治安案件中常用的法律依據(jù)、裁量基準(zhǔn)、處置要點(diǎn)、證據(jù)規(guī)格及常見(jiàn)實(shí)務(wù)問(wèn)題整理如下，供大家學(xué)習(xí)參考。
一、法律依據(jù)
《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條第一款 賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。
二、裁量基準(zhǔn)
如何認(rèn)定賣淫、嫖娼行為的“情節(jié)較輕”？
根據(jù)《治安管理處罰裁量意見(jiàn)》的規(guī)定，在執(zhí)法實(shí)踐中，有下列情形之一的，屬于“情節(jié)較輕”：
（一）已經(jīng)談妥價(jià)格或者給付金錢等財(cái)物，尚未實(shí)施性行為的；
（二）以手淫等方式賣淫、嫖娼的；
（三）其他情節(jié)較輕的情形。
對(duì)以賣淫為主要生活來(lái)源、有固定住所專門從事賣淫的，不適用“情節(jié)較輕”的處罰。
三、先期處置要點(diǎn)
（以發(fā)生在賓館內(nèi)的賣淫嫖娼為例）
1、民警到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，向指揮中心報(bào)告情況；
2、進(jìn)入賓館前臺(tái)查詢。
（1）表明警察身份；
（2）查詢涉案房間客房登記信息；
（3）初步獲取嫌疑人身份信息。
3、確認(rèn)嫌疑人身份?？梢砸笄芭_(tái)工作人員配合打開(kāi)房間接受檢查。
4、進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)前，確認(rèn)執(zhí)法記錄儀處于開(kāi)啟狀態(tài)。
（1）處置過(guò)程中必須全程錄音錄像；
（2）保護(hù)民警自身安全。
5、進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)，控制在場(chǎng)嫌疑人。
（1）對(duì)男女雙方當(dāng)事人隔離控制；
（2）現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施警戒；
（3）關(guān)閉賓館房門。
6、現(xiàn)場(chǎng)開(kāi)展案情初查。
（1）核實(shí)嫌疑人身份和關(guān)系；
（2）是否存在金錢交易的違法行為；
7、確認(rèn)案件性質(zhì)，及時(shí)呼叫增援。現(xiàn)場(chǎng)有女性涉案人員，應(yīng)當(dāng)通知女性工作人員到場(chǎng)增援。
8、固定現(xiàn)場(chǎng)證據(jù)。
（1）涉案現(xiàn)場(chǎng)拍照取證；
（2）現(xiàn)場(chǎng)物證及時(shí)采集。
9、增援警力到場(chǎng)，案件規(guī)范移交。
四、證據(jù)規(guī)格
（一）違法嫌疑人陳述與申辯
1、問(wèn)明賣淫、嫖娼人員違法行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、雙方如何組織、講價(jià)及交易的過(guò)程，嫖娼人員支付錢物的具體數(shù)額；
2、問(wèn)明賣淫人員主觀上是否具有獲取物質(zhì)利益的故意；
3、問(wèn)明賣淫、嫖娼人員是第幾次賣淫、嫖娼，是否有性?。?/span>
4、在娛樂(lè)服務(wù)場(chǎng)所進(jìn)行賣淫的，還應(yīng)問(wèn)明該場(chǎng)所負(fù)責(zé)人與賣淫人員的關(guān)系，該場(chǎng)所是否與賣淫人員有約定，以及安全套、性藥等物品的來(lái)源，以確認(rèn)該場(chǎng)所是否存在組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫的行為；
5、在出租房屋或他人家中賣淫的，應(yīng)問(wèn)明出租人或房主是否明知；
6、雙方口供要相互印證；
7、有無(wú)前科。
（二）證人證言
詢問(wèn)有關(guān)知情人，制作詢問(wèn)筆錄。
（三）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄
現(xiàn)行抓獲賣淫、嫖娼人員的，應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄，提取安全套、性藥等物證和記載賣淫、嫖娼款項(xiàng)的賬單等書證，并依法扣押違法所得財(cái)物等。有條件的地區(qū)應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行拍照或攝像。不適合隨卷保存的安全套、性藥等物品應(yīng)當(dāng)拍成照片附卷帶案件行政復(fù)議、行政訴訟期限過(guò)后，將原物依法銷毀。
（四）性病檢查結(jié)論
賣淫、嫖娼行為不僅可以發(fā)生在異性之間，也可以發(fā)生在同性之間。應(yīng)當(dāng)對(duì)賣淫、嫖娼人員進(jìn)行性病檢查，并將性病檢查報(bào)告單附卷。
（五）物證、書證
1、組織、強(qiáng)迫、容留、介紹他人賣淫以及賣淫的非法所得應(yīng)予沒(méi)收，并照相附卷；
2、證明違法嫌疑人身份的證件。如戶籍證明、身份證、工作證、與原籍聯(lián)系的電話記錄。
（六）辨認(rèn)筆錄
賣淫、嫖娼人員要相互辨認(rèn)，并制作辨認(rèn)筆錄。
五、實(shí)務(wù)問(wèn)題
1、賣淫行為的主體是否包括男性？
根據(jù)《公安部關(guān)于對(duì)同性之間以錢財(cái)為媒介的性行為定性處理問(wèn)題的批復(fù)》，不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為，包括口淫、手淫、雞奸等行為，都屬于賣淫嫖娼行為，對(duì)行為人應(yīng)當(dāng)依法處理。故賣淫行為的主體包括男性。
2、行為人已就賣淫嫖娼達(dá)成一致并著手實(shí)施，但由于意志以外的原因尚未發(fā)生性關(guān)系或者已發(fā)生性關(guān)系但尚未給付金錢、財(cái)物的，如何定性？
根據(jù)《公安部關(guān)于以錢財(cái)為媒介尚未發(fā)生性行為或發(fā)生性行為尚未給付錢財(cái)如何定性問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，行為主體之間主觀上已經(jīng)就賣淫嫖娼達(dá)成一致，已經(jīng)談好價(jià)格或者已經(jīng)給付金錢、財(cái)物，并且已經(jīng)著手實(shí)施，但由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發(fā)生性關(guān)系的；或者已經(jīng)發(fā)生性關(guān)系，但尚未給付金錢、財(cái)物的，都可以按賣淫嫖娼行為依法處理。對(duì)前一種行為，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。著手實(shí)施，是指為賣淫嫖娼行為準(zhǔn)備實(shí)施的條件，如共同前往賣淫嫖娼場(chǎng)所等。
3、如何區(qū)分賣淫行為與一般色情陪侍服務(wù)的界限？
一般色情陪侍服務(wù)，是指行為人以出賣色相為手段，提供不包括發(fā)生性行為在內(nèi)的一般色情服務(wù)。這里的“發(fā)生性行為”應(yīng)作廣義理解，除了包括男女異性之間生殖器的結(jié)合，還包括口淫、手淫、雞奸等。例如，在飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂(lè)業(yè)等場(chǎng)所，為了招攬生意，引誘、組織一些女子對(duì)顧客實(shí)施下流的舉動(dòng)和行為，如進(jìn)行猥褻，只要沒(méi)有發(fā)生性關(guān)系，對(duì)這類行為就不應(yīng)按賣淫行為處理。
4、如何區(qū)分嫖娼行為與《刑法》第360條規(guī)定的傳播性病罪的界限？
兩者的區(qū)別主要在于行為人是否在明知自己患有嚴(yán)重性病的情況下，實(shí)施嫖娼的行為。
嚴(yán)重性病，是指?jìng)魅拘詮?qiáng)、危害大、發(fā)病率高的性病，如梅毒、淋病等。根據(jù)傳播性病罪的犯罪構(gòu)成，一般的嫖娼者并不能成為該罪的主體，只有明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病的嫖娼者才能成為傳播性病罪的主體。
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第11條的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第360條規(guī)定的“明知”：
①有證據(jù)證明曾到醫(yī)院或者其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)或者檢查，被診斷為患有嚴(yán)重性病的；
②根據(jù)本人的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，能夠知道自己患有嚴(yán)重性病的；
③通過(guò)其他方法能夠證明行為人是“明知”的。
傳播性病行為是否實(shí)際造成他人患上嚴(yán)重性病的后果，不影響本罪的成立。
《刑法》第360條規(guī)定所稱的“嚴(yán)重性病”，包括梅毒、淋病等。其他性病是否認(rèn)定為“嚴(yán)重性病”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《傳染病防治法》《性病防治管理辦法》的規(guī)定，在國(guó)家衛(wèi)生健康委員會(huì)規(guī)定實(shí)行性病監(jiān)測(cè)的性病范圍內(nèi)，依照其危害、特點(diǎn)與梅毒、淋病相當(dāng)?shù)脑瓌t，從嚴(yán)掌握。
如果嫖娼者確實(shí)不知道自己患有嚴(yán)重性病而實(shí)施嫖娼行為的，應(yīng)當(dāng)以嫖娼行為予以治安管理處罰。
如果嫖娼者明知自己患的只是一般性病，而不是嚴(yán)重性病，實(shí)施嫖娼行為的，不構(gòu)成傳播性病罪。
六、嫖娼在什么情況下會(huì)構(gòu)成犯罪？
嫖娼被派出所抓了只罰款可以嗎？
一般來(lái)說(shuō)是不可以的，只有特殊情況，可以不予執(zhí)行行政拘留。比如年齡已經(jīng)超過(guò)了70周歲的、年齡在14-16周歲的、年齡在16-18周歲的但屬于初次違反治安管理的，可以不予執(zhí)行行政拘留。
其他情況嫖娼被抓的，一般是給予10日-15日之間的行政拘留，同時(shí)還可以對(duì)行為人處以5000元以下的罰款處罰。若是嫖娼情節(jié)輕微的話，則在5日以下處拘留或者處500元以下的罰款。
嫖娼在我國(guó)通常不構(gòu)成犯罪，但是屬于違法行為，根據(jù)以前的規(guī)定，第一次賣淫、嫖娼被抓的，一般處以罰款，再次被抓的，屬于屢教不改，一般會(huì)處以6個(gè)月到2年的勞動(dòng)教養(yǎng)。現(xiàn)在沒(méi)有勞動(dòng)教養(yǎng)了，改為拘留和罰款。根據(jù)《治安管理處罰法》第66條、67條規(guī)定：
賣淫、嫖娼的，處10日以上15日以下拘留，可以并處5000元以下罰款；情節(jié)較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。
在公共場(chǎng)所拉客招嫖的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。
引誘、容留、介紹他人賣淫的，處10日以上15日以下拘留，可以并處5000元以下罰款；情節(jié)較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。
▋嫖娼一定不會(huì)涉嫌構(gòu)成犯罪嗎？
不一定！涉及以下情節(jié)，可能構(gòu)成犯罪：
（1）嫖娼的對(duì)象是不滿14周歲的幼女，而且明知——涉嫌強(qiáng)奸罪（嫖宿幼女罪已經(jīng)廢止，以強(qiáng)奸罪論處）
根據(jù)規(guī)定，行為人明知是不滿14周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照《刑法》第236條規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰，一般處3年以上10年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。
（2）明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的——涉嫌故意傳播性病罪
根據(jù)《刑法》第360條：明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
注意：如果明知自己患有嚴(yán)重性病，出于傷害他人、使他人傳染上性病的故意，與他人發(fā)生性關(guān)系，致使他人傳染上性病的，情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)以故意傷害罪論處。
（3）聚集眾人進(jìn)行集體淫亂活動(dòng)的——涉嫌聚眾淫亂罪
糾集三人以上（不論男女）群奸群宿或者進(jìn)行其他淫亂活動(dòng)。根根據(jù)《刑法》第301條規(guī)定：聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的，對(duì)首要分子或者多次參加的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的，依照前款的規(guī)定從重處罰。
