初犯、偶犯、重犯、再犯、慣犯、累犯之理解
一、初犯、偶犯
（一）概念
初犯，顧名思義即初次犯罪、第一次犯罪。在正在被追究的犯罪行為之前，犯罪嫌疑人或被告人沒有犯罪的記錄和歷史，沒有犯罪前科。因而，初犯是與“有前科的犯罪”（以下簡稱“前科犯”）相對的，與累犯、慣犯、再犯等概念也是不相容關(guān)系。只要是第一次犯罪，無論被告人犯下任何性質(zhì)的犯罪都是初犯，上至罪大惡極的故意殺人罪，下至情節(jié)輕微的盜竊罪。
偶犯可以理解為偶然的犯罪、偶發(fā)的犯罪。按照常理本來可以避免，但由于一些偶然性因素的出現(xiàn)，促成了犯罪的發(fā)生。如表現(xiàn)一向良好的被告人碰巧看到被害人裝有一萬元的錢包掉在地上，撿拾后經(jīng)被害人索要拒不歸還。被告人如果被以侵占罪追究刑事責(zé)任，則就屬于偶犯?？梢娕挤父拍畹暮诵氖欠缸锏陌l(fā)生具有很大的偶然性，或者說必然性程度較低。但這里所謂偶然性、必然性只是一種相對的說法，兩者之間沒有嚴(yán)格的界限，因為很多犯罪是偶然因素和必然因素的共同作用才引發(fā)的。想要給犯罪的偶然性和必然性程度予以量化是很困難的。從字面上看，偶犯是“偶”對“犯”的修飾，但這里的“犯”是有限制的，它并非指所有的犯罪。首先，它不可能是蓄意犯，蓄意犯是蓄謀的犯罪，是在罪犯準(zhǔn)備策劃下實施的犯罪，其發(fā)生并不具有偶然性。其次，它不大可能是慣犯，因為在慣犯中，被告人慣習(xí)性的犯罪心理是誘發(fā)犯罪的重要因素，偶然性因素起次要作用。
初犯、偶犯作為從寬處刑的量刑情節(jié)，對其概念內(nèi)涵的確定，應(yīng)當(dāng)以其從寬依據(jù)為立足點。寬嚴(yán)相濟(jì)中的寬，是基于事實所反映罪行的法益侵害性的輕緩，或者人身危險性程度較小，以及易于改造的可能性較大。故初犯是指行為人第一次實施犯罪或只實施過一次犯罪；而偶犯是指行為人并非蓄意性的實施犯罪，其實施犯罪具有突發(fā)性與臨時性的特點。全國首例“套路嫖”判決文書【（2020）浙1002刑初35號】中說到，“被告人孫中尉明知詐騙犯罪，參與10余天卻不思離開，直至被抓，不是偶犯?！币嘤∽C偶犯的認(rèn)定著重于對行為人主觀犯罪心理的考量。
（二）那么初犯、偶犯從寬處罰的理論依據(jù)是什么呢？
初犯是指行為人第一次實施犯罪，而刑法分則規(guī)定的罪狀和基本法定刑是以第一次犯罪或以一次犯罪為基準(zhǔn)的。因此，在罪責(zé)方面，“第一次犯罪”并不影響罪行所帶來的社會危害以及主觀罪過心理的認(rèn)定，其更多的是在人身危險性予以考慮。因此，將初犯作為量刑情節(jié)展開辯護(hù)，應(yīng)當(dāng)從行為人過往表現(xiàn)、以往經(jīng)歷、家庭環(huán)境、生活習(xí)慣、社會榮譽(yù)等角度切入，著重強(qiáng)調(diào)行為人改造可能性較大，從而降低其預(yù)防刑部分。
偶犯是指行為人并非蓄意性犯罪，其實施犯罪具有突發(fā)性與臨時性。雖然其概念亦體現(xiàn)其可能影響預(yù)防刑部分，但究其根本，偶犯更應(yīng)當(dāng)作為確定罪責(zé)刑的要素予以考量。因此，將偶犯作為量刑情節(jié)展開辯護(hù)，應(yīng)當(dāng)從行為人實施具體行為時所征表出其實施犯罪的主觀惡性較小切入，著重強(qiáng)調(diào)行為人破壞法規(guī)范價值取向的主觀意愿不強(qiáng)，即行為人對其實施的犯罪行為不具有深刻認(rèn)知，從而影響其罪責(zé)刑部分。所謂主觀惡性就是指已犯者實施犯罪時的心理狀態(tài)或心理事實在倫理上和法律上的可譴責(zé)性。如行為人甲見到其母與他人發(fā)生爭吵，于是上前將對方打成輕傷。例中甲毆打他人的行為涉嫌故意傷害罪（不考慮是否成立其他罪），但甲實施毆打他人行為屬于臨時起意，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偶犯，予以從寬處理。
（三）初犯作為酌定情節(jié)的考量
我們已經(jīng)知道初犯是與前科犯相反對的。我們還知道前科是酌定的從重處罰情節(jié)。如果被告人第二次、第三次甚至更多次犯罪，因為有前科，可以從重處罰。如果被告人是第一次犯罪即初犯，可以從輕處罰。上述從重、從輕的參照是什么？是互為參照還是另有一個獨立的標(biāo)準(zhǔn)？要解決這個問題，不妨舉一例子：甲盜竊5千元，是初犯，酌定從輕，判處有期徒刑兩年；乙盜竊5千元，有前科，酌定從重，判處有期徒刑三年。假如說對甲、乙的量刑是參照另一個獨立的標(biāo)準(zhǔn)，那這個標(biāo)準(zhǔn)的行為情形只能是：既不是初犯、又不具有前科。顯然這是一個悖論，不存在這樣的情形。因而，獨立標(biāo)準(zhǔn)說不能成立。互為參照說是唯一可能。用上述例子來驗證，也能其說自圓：同樣的犯罪行為，甲因為是初犯，所以較有前科的乙刑期少了一年。
因而，初犯從輕處罰是以有前科的同等犯罪量刑為參照，進(jìn)而從輕的。有前科從重處罰，則是參照同等行為的初犯者的量刑來從重的。明白這個看似淺顯的道理，在審判和立法實踐中都大有裨益。我們審判時要謹(jǐn)記初犯從輕是以前科犯的情形為參照的，不明所以的講初犯從輕，可能會導(dǎo)致量刑寬縱而不自知。另外，在制定量刑標(biāo)準(zhǔn)時，切忌同時出現(xiàn)初犯從輕多少、前科犯從重多少的規(guī)定，因為有了這樣的規(guī)定，就等于預(yù)設(shè)了一個獨立的標(biāo)準(zhǔn)，可我們知道獨立標(biāo)準(zhǔn)子虛烏有，獨立標(biāo)準(zhǔn)說是一種悖謬。
（四）偶犯作為酌定情節(jié)的考量
犯罪的發(fā)生有社會的、個人的原因。尤其對有些犯罪而言，社會的原因起更大的作用，畢竟天生犯罪人理論至今還沒有得到證實。所以李斯特說“最好的社會政策就是最好的刑事政策”。在引發(fā)犯罪的諸多因素中，想?yún)^(qū)分哪些是偶然性的，哪些是必然性的，實踐中很困難。但在偶犯的語境下，罪犯個人原因主導(dǎo)誘發(fā)犯罪的，不成立偶犯；偶然性因素為主或在很大程度上誘發(fā)犯罪的，可以認(rèn)定為偶犯。偶犯酌定從輕的理論根據(jù)，我推論有以下幾種可能：第一、從客觀方面來看，因為是偶然的犯罪，其發(fā)生的概率較小，沖擊社會的危害相應(yīng)就較??；二、從主觀上來看，因為更多的是偶然性因素促成了犯罪的發(fā)生，對犯罪之人的責(zé)難程度就相應(yīng)減小。
故意犯未必不是偶犯。如因為偶然因素的出現(xiàn)，臨時起意的小偷小摸，被人羞辱后盛怒之下的故意殺人，都可能屬于偶犯。過失犯未必盡是偶犯。如某人犯交通肇事罪，事故原因系超速超載，查明該人之前有多次超速超載不良記錄，此種情形就不能認(rèn)定為偶犯。
偶犯成立與否，關(guān)鍵在于犯罪原因力的判斷。故而在認(rèn)定偶犯時，必須掌握充足的證據(jù)，熟悉犯罪前后的相關(guān)事實，通盤考慮誘發(fā)犯罪的各種原因，才能做出較為有理的判斷。同時應(yīng)當(dāng)注意的是，因為與罪刑法定原則的明晰性和確定性枘鑿不入，偶犯做為一個模糊和充滿主觀臆斷性質(zhì)的且沒有上升到刑法明文之規(guī)定的概念，在審判實踐中應(yīng)當(dāng)慎之又慎地用作酌定量刑情節(jié)。
量刑情節(jié)是影響量刑的因素，是指法律規(guī)定的，反映行為的社會危害和行為人的主觀惡性。人身危險性的大小，是法官在量刑時必須考慮的，決定刑罰有無以及輕重的主客觀因素。初犯、偶犯作為量刑情節(jié)，其影響量刑的程度，必須結(jié)合具體案情，才能合理把握，這也是為何初犯、偶犯系酌定量刑情節(jié)。所謂酌定并不代表該情節(jié)是否影響量刑需要予以考慮，而是其影響量刑的程度需要具體結(jié)合案件實際情況予以合理把握。
在具體實務(wù)中，初犯、偶犯的認(rèn)定還存在諸多疑難問題，如行為人因?qū)嵤┩N類行為已受過行政處罰后，又再次實施該類行為從而構(gòu)成犯罪的，能否存在認(rèn)定為初犯的空間；又比如將偶犯理解為并非蓄意性犯罪，則所有過失犯罪都應(yīng)當(dāng)成立偶犯，而刑法分則在確定過失犯的刑罰時已較之故意犯罪有了從輕的考量，則偶犯能否作為酌定量刑情節(jié)，再一次予以從輕處罰。諸如此類問題，皆是在具體實務(wù)中，律師開展辯護(hù)活動所必須予以重視并加以明確的。
刑法認(rèn)同是刑法預(yù)防犯罪的最佳境界，但是公民對刑法最大的認(rèn)同是靠罪刑均衡培植起來的。因此，無論是定罪要素，亦或是量刑要素，都應(yīng)當(dāng)追其本源，在知其根基的基礎(chǔ)上，再展開實際運用，才能合理做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，實現(xiàn)同案同判。
二、重犯、再犯、慣犯、累犯
（一）重犯
重犯是指已經(jīng)有一次作案，在未受到刑事處罰期間，又以相同行為重復(fù)作案三次以內(nèi)，并涉嫌犯罪的行為人。例如，實施作案三次盜竊的行為人。
（二）再犯
再犯是指已經(jīng)有一次作案，在未受到刑事處罰期間，又再次以相同或者不同行為作案，并涉嫌犯罪的行為人。認(rèn)為其作案次數(shù)以不超過三次為宜。
再犯實施的行為所觸犯的罪名，既可包括只觸犯同一種罪名，例如，實施作案兩次或者三次盜竊的行為人。又可包括觸犯不同種類的罪名。例如，行為人三次作案分別為盜竊、詐騙或者搶劫。最高法院在《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》中，將行為人兩次作案以上均涉及毒品犯罪的，又稱為‘毒品再犯’。
重犯與再犯的聯(lián)系是：它們在作案的次數(shù)上是相同的，因此，重犯能被再犯所包含，重犯都可被稱為再犯。
兩者的區(qū)別是：
重犯實施的行為所觸犯的罪名，僅僅是同一種性質(zhì)的罪名，而再犯的行為還包含觸犯幾種不同性質(zhì)的罪名。
（三）慣犯
慣犯是指作案在四次以上并從未受過刑事處罰的涉嫌犯罪的行為人。既包括觸犯同一種性質(zhì)的罪名，如實施盜竊四次以上的慣偷。也包括四次以上觸犯不同種類性質(zhì)的犯罪。例如盜竊、詐騙、搶劫和故意傷害。
（四）累犯
累犯包括兩種，一是指一般累犯；二是指特殊累犯。
1、一般累犯
根據(jù)刑法第65條的規(guī)定，一般累犯是指因故意犯罪而被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，又在五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。一般累犯的特點是：前后兩罪之中有一個是一般刑事犯罪，或者前后兩罪都是一般刑事犯罪。
在法學(xué)界通常認(rèn)為其構(gòu)成條件是：
（1）前罪和后罪必須都是故意犯罪。這是構(gòu)成一般累犯的主觀條件。如果前后兩罪都是過失犯罪，或者前后兩罪中之一是過失犯罪的，則都不能構(gòu)成一般累犯。
（2）前罪已被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰，必須都在有期徒刑以上。這是構(gòu)成一般累犯的刑罰條件。
（3）后罪必須發(fā)生在前罪被判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者被赦免以后的五年之內(nèi)。這是構(gòu)成一般累犯的時間條件?！靶塘P執(zhí)行完畢”是指主刑執(zhí)行完畢而不包括附加刑。如果在主刑執(zhí)行完畢的五年以內(nèi)又犯新罪，即使附加刑尚在執(zhí)行中，仍構(gòu)成一般累犯。如果被假釋的犯罪分子，在假釋的考驗期滿的五年以內(nèi)又犯新罪，能構(gòu)成一般累犯。除此之外，則不能構(gòu)成一般累犯。即在假釋考驗期內(nèi)又犯新罪，或者在假釋考驗期滿五年以后又犯新罪，都不能構(gòu)成一般累犯。
被判處有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)又犯新罪，或者在緩刑考驗期滿后又犯新罪，均不能構(gòu)成一般累犯。
（4）不滿十八歲的人，在任何條件下，都不能構(gòu)成一般累犯。
2、特殊累犯
根據(jù)刑法第66條的規(guī)定，特殊累犯是指因犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，已受過刑事處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者被赦免以后的任何時候，再犯上述任何一類罪的，都以累犯論處的犯罪分子。
特殊累犯的構(gòu)成條件：
（1）前后兩罪必須都是犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪或者是黑社會性質(zhì)的組織犯罪。如果前后兩罪中有一個是一般刑事犯罪，且符合一般累犯條件的，則構(gòu)成一般累犯。
（2）前后兩罪不受間隔時間長短的限制。即后罪可以發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者被赦免以后的任何時候。
（3）前罪已被判處的刑罰和后罪應(yīng)被判處的刑罰，不受輕重的限制。即使前后兩罪中的其中一罪，已被判處或者應(yīng)被判處管制、拘役，或者某一種附加刑，均能構(gòu)成特殊累犯。
（五）特殊再犯
特殊再犯是指曾受過刑事處罰，又再次涉嫌犯罪，因不符合累犯的構(gòu)成條件的犯罪分子。從以上定義可以看出，它和初犯的區(qū)別，是因它已經(jīng)受過刑事處罰；它和一般累犯的區(qū)別，是因它不符合一般累犯的構(gòu)成條件，因而不能對特殊再犯按照判處一般累犯的規(guī)定，對其適用“應(yīng)當(dāng)從重處罰”的刑罰。因它的特殊性又不同于再犯或初犯，因而也不能對其適用從輕處罰的量刑規(guī)定。
特殊再犯包含以下幾種情況：
1．前后兩罪的其中之一是過失犯罪；
2．前后兩罪雖然都是故意犯罪，但前罪已判處的刑罰，或者后罪應(yīng)判處的刑罰，不是有期徒刑以上。即被判處的是拘役、管制、免予刑事處罰或者獨立適用附加刑。
3．因故意犯罪而被判處有期徒刑以上的，在刑罰執(zhí)行完畢或者被赦免以后的五年之外，再犯新罪的犯罪分子。再犯的新罪，不管是應(yīng)處以何種刑罰，也不管所犯新罪是故意或者過失犯罪，都構(gòu)成特殊再犯。
