《上市公司分拆規(guī)則（試行）》新規(guī)解讀
2021年10月25日晚間，比亞迪公告了香港聯(lián)交所同意公司分拆所屬子公司比亞迪半導(dǎo)體股份有限公司至深交所創(chuàng)業(yè)板上市。2022年1月27日，該分拆上市將在深交所創(chuàng)業(yè)板上會(huì)。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2021年共有51家上市公司發(fā)布分拆上市預(yù)案或意向公告。其中，17家計(jì)劃分拆子公司在創(chuàng)業(yè)板上市，6家計(jì)劃在科創(chuàng)板上市，2家計(jì)劃在主板上市，2家計(jì)劃在北交所上市，4家計(jì)劃在境外上市。
2004年7月，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《境外分拆通知》），允許A股上市公司分拆所屬子公司到境外上市。2019年12月，在借鑒《境外分拆通知》的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會(huì)制定發(fā)布了《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點(diǎn)若干規(guī)定》（以下簡稱《境內(nèi)分拆規(guī)定》），正式回應(yīng)了上市公司要求分拆其子公司獨(dú)立在境內(nèi)上市的呼聲，為A股分拆上市進(jìn)一步提供了法規(guī)支撐。為了建立健全資本市場基礎(chǔ)制度，2022年1月5日，證監(jiān)會(huì)做出整合決定，基于《境外分拆通知》和《境內(nèi)分拆規(guī)定》（以下簡稱“兩項(xiàng)舊規(guī)”）的修改和整合，《上市公司分拆規(guī)則（試行）》（以下簡稱《分拆新規(guī)》）發(fā)布，對分拆上市的條件、實(shí)施程序和信息披露及中介機(jī)構(gòu)核查職責(zé)等方面作出了統(tǒng)一的法律要求，并針對兩項(xiàng)舊規(guī)適用過程中市場反映的實(shí)踐操作問題一并做出了明確。兩項(xiàng)舊規(guī)就此廢止。
本文將對《分拆新規(guī)》的主要修訂進(jìn)行解讀，并對正在或擬實(shí)施分拆計(jì)劃的上市公司作出合規(guī)提示。
一、主要修訂內(nèi)容
◎統(tǒng)一境內(nèi)外分拆上市的具體要求；
◎增加境內(nèi)外分拆上市的禁止情形；
◎統(tǒng)一信息披露及內(nèi)部決策程序要求；
◎統(tǒng)一中介機(jī)構(gòu)的聘請及服務(wù)要求。
二、主要條文解讀
(一)統(tǒng)一境內(nèi)外分拆上市的具體要求
《分拆新規(guī)》統(tǒng)一了境內(nèi)和境外分拆上市標(biāo)準(zhǔn)，在新規(guī)的影響下，對上市公司分拆境外上市的要求與廢止的舊規(guī)定相比，還需境內(nèi)上市滿三年。
《分拆新規(guī)》要求上市公司分拆應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合以下條件：
上市公司股票境內(nèi)上市已滿3年。確保足夠的上市年限以讓市場對其業(yè)績走向、合規(guī)狀態(tài)等作出充足的判斷。
上市公司應(yīng)最近三年連續(xù)盈利，且最近三年累計(jì)凈利潤扣除擬分拆子公司凈利潤后不低于六億。確保上市公司財(cái)務(wù)達(dá)標(biāo)、業(yè)績良好，且分拆后留存的業(yè)務(wù)及資產(chǎn)足以維持獨(dú)立上市地位。
最近一年擬分拆子公司凈利潤占比不超過50%，凈資產(chǎn)占比不超過30%。確保拆出部分不會(huì)動(dòng)搖上市公司大部分盈利和資產(chǎn)來源，保障上市公司中小股東及債權(quán)人利益。
(二)增加境內(nèi)外分拆上市的禁止情形
《分拆新規(guī)》針對市場反映的問題，明確了“擬分拆所屬子公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度使用募集資金”的方式及起算期間，“最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度使用募集資金合計(jì)不超過其凈資產(chǎn)百分之十”的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，董事、高級(jí)管理人員持有擬分拆子公司股份不超過一定數(shù)量的認(rèn)定依據(jù)等。此外，為促進(jìn)上市公司聚焦原有主業(yè)發(fā)展，《分拆新規(guī)》進(jìn)一步明確，子公司主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)若屬于上市公司首次公開發(fā)行股票并上市時(shí)主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)的，不得分拆該子公司上市。
《分拆新規(guī)》要求，上市公司不得存在以下情形之一：
控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金、資產(chǎn)或嚴(yán)重?fù)p害上市公司權(quán)益；
上市公司或其控股股東、實(shí)際控制人最近36個(gè)月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會(huì)的行政處罰或最近12個(gè)月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；
被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計(jì)報(bào)告；
董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有擬分拆子公司股份超過10%（通過上市公司間接持有的除外）。
所屬子公司不得存在以下情形之一：
最近三年曾作為上市公司募集資金投向（使用資金不超過子公司凈資產(chǎn)10%的除外）；
最近三年曾經(jīng)作為上市公司重大資產(chǎn)重組標(biāo)的；
是上市公司IPO時(shí)的主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)（無論已經(jīng)上市多長時(shí)間）；
主要從事金融業(yè)務(wù)；
子公司董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有其股份超過30%（通過上市公司間接持有的除外）。
(三)統(tǒng)一信息披露及內(nèi)部決策程序要求
上市公司需要履行董事會(huì)、股東大會(huì)審議程序，并履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。
1.分拆議案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括但不限于：所屬子公司分拆是否符合相關(guān)法律法規(guī)和《分拆新規(guī)》、是否有利于維護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益，上市公司分拆后能否保持獨(dú)立性及持續(xù)經(jīng)營能力，分拆形成的新公司是否具備相應(yīng)的規(guī)范運(yùn)作能力等。
2.《分拆新規(guī)》規(guī)定，無論分拆境內(nèi)上市還是分拆境外上市，相關(guān)議案的審議程序均應(yīng)當(dāng)：董事會(huì)審議通過后提交股東大會(huì)逐項(xiàng)審議，除股東大會(huì)特別決議外，分拆事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的中小股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。也變相提高了分拆境外上市的內(nèi)部決策程序要求。
除常規(guī)的董事會(huì)、股東大會(huì)相關(guān)信息審議要求之外，《分拆新規(guī)》亦要求上市公司就以下事項(xiàng)作出充分說明并披露：
有利于上市公司突出主業(yè)、增強(qiáng)獨(dú)立性；
上市公司與擬分拆子公司均符合中國證監(jiān)會(huì)和交易所關(guān)于同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管要求；分拆到境外上市的，上市公司與擬分拆子公司不存在同業(yè)競爭；
上市公司與擬分拆子公司的資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)相互獨(dú)立，高管和財(cái)務(wù)人員不存在交叉任職，獨(dú)立性方面不存在其他嚴(yán)重缺陷；
其他對投資者投資決策和上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格可能產(chǎn)生較大影響的所有信息。
《分拆新規(guī)》要求上市公司分拆參照上市公司重大資產(chǎn)重組的有關(guān)規(guī)定充分履行信息披露義務(wù)，提示風(fēng)險(xiǎn)。希望以此保障相關(guān)各方的知情權(quán)及合法權(quán)益，防范內(nèi)幕交易、操縱市場的違規(guī)行為。
(四)統(tǒng)一中介機(jī)構(gòu)的聘請及服務(wù)要求
就分拆所涉中介機(jī)構(gòu)聘請及其服務(wù)要求而言，各規(guī)定相對較為統(tǒng)一，上市公司應(yīng)聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)就分拆事項(xiàng)出具意見。需要說明的是，上述中介機(jī)構(gòu)系上市公司聘請的就分拆事項(xiàng)出具意見的機(jī)構(gòu)。而所屬子公司境內(nèi)外上市，仍需根據(jù)首次公開發(fā)行股票并上市的需要、以及境內(nèi)或境外上市的具體情況聘請相應(yīng)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。
三、合規(guī)提示
(一)新規(guī)適用時(shí)效
為實(shí)現(xiàn)新舊規(guī)則有效銜接、平穩(wěn)過渡，在適用時(shí)效上，《分拆新規(guī)》自發(fā)布之日（即2022年1月5日）起實(shí)施。規(guī)則實(shí)施前，上市公司分拆方案已經(jīng)股東大會(huì)審議通過的，按照原規(guī)則執(zhí)行；其他按照新規(guī)則執(zhí)行。
(二)擬分拆子公司境內(nèi)上市需留意的政策變化
《分拆新規(guī)》規(guī)定：擬分拆子公司主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)屬于上市公司IPO時(shí)的主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，禁止分拆?！爸饕獦I(yè)務(wù)或資產(chǎn)”如何界定、是否有明確的占比要求，尚有待通過市場實(shí)踐進(jìn)一步明晰和優(yōu)化，建議上市公司結(jié)合相關(guān)主體的資產(chǎn)、人員、經(jīng)營范圍、主營業(yè)務(wù)、經(jīng)營地域、產(chǎn)品或服務(wù)的定位、運(yùn)營體系等情況，對上市公司分拆后是否聚焦原有主業(yè)發(fā)展進(jìn)行核查和論證。
(三)擬分拆子公司境外上市需留意的政策變化
分拆子公司境外上市的條件要求被大幅提高：
1.上市條件新增了上市公司股票境內(nèi)上市已滿三年的要求。
2.財(cái)務(wù)指標(biāo)由原先的“最近三年連續(xù)盈利”變更為“最近三年連續(xù)盈利，且最近三年累計(jì)凈利潤扣除擬分拆子公司凈利潤后不低于六億”，實(shí)質(zhì)性提高了分拆境外上市的門檻。
3.合規(guī)要求將“上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為”替換為“上市公司或其控股股東、實(shí)際控制人最近三十六個(gè)月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近十二個(gè)月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé)”，更聚焦于證券監(jiān)管方面的規(guī)范運(yùn)作，稅務(wù)、環(huán)保、安全生產(chǎn)等領(lǐng)域的重大違法行為不必然成為分拆上市的障礙。
4.將擬分拆子公司董事、高級(jí)管理人員持有該公司股份，由不得超過10%放寬至30%。
5.將“擬分拆子公司最近三年使用募集資金”的方式由上市公司向子公司出資，擴(kuò)大到允許上市公司向子公司提供借款。
6.上市公司董事、高級(jí)管理人員在擬分拆所屬子公司安排持股計(jì)劃的，無需獨(dú)立董事就該事項(xiàng)向社會(huì)公眾股股東征集投票權(quán)，僅需獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見并作為獨(dú)立議案提交股東大會(huì)。
7.免除“上市公司所屬企業(yè)申請到境外上市，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會(huì)的要求編制并報(bào)送申請文件及相關(guān)材料。中國證監(jiān)會(huì)對上市公司所屬企業(yè)到境外上市申請實(shí)施行政許可”的程序。
(四)除遵照分拆新規(guī)，被分拆的子公司境外上市，亦須滿足境內(nèi)外首次公開發(fā)行股票并上市的相關(guān)規(guī)定
相關(guān)規(guī)定包括但不限于：
滬深主板（《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》）
科創(chuàng)板（《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》）
創(chuàng)業(yè)板（《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》）
北交所（《北京證券交易所股票上市規(guī)則（試行）》《北京證券交易所交易規(guī)則（試行）》）
境外（《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》）等。
四、結(jié)語
《分拆新規(guī)》整合了《境內(nèi)分拆規(guī)定》和《境外分拆通知》，圍繞分拆條件、分拆的實(shí)施程序和信息披露、中介機(jī)構(gòu)核查把關(guān)等方面作出具體規(guī)定，同時(shí)進(jìn)一步加大資本市場的靈活度，原來只能選擇在境外分拆上市的企業(yè)終能回歸境內(nèi)進(jìn)行分拆上市。有助于上市公司結(jié)合新規(guī)與自身?xiàng)l件，做出更完善的企業(yè)管理與分拆規(guī)劃，于變局中開創(chuàng)新局。
