刑法常用罪名解析梳理（一）
1、危險作業(yè)罪
本罪必須發(fā)生在生產(chǎn)、作業(yè)過程中，生產(chǎn)作業(yè)活動或者相關(guān)行為違反了有關(guān)安全管理的規(guī)定。
本罪并非是結(jié)果犯，而是抽象的危險犯。
如果因危險作業(yè)而造成重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果的，將成立重大責(zé)任事故罪。
2、妨害安全駕駛罪
單純地毆打公交車司機、搶奪公交車方向盤、變速桿等操作裝置的行為，不再成立以危險方法危害公共安全罪，而是成立獨立的罪名：妨害安全駕駛罪。
本罪并非是行為犯，而是抽象的危險犯。只有危及公共安全的妨害安全駕駛行為，才能成立本罪。例如，乘客在公共交通工具行駛過程中，隨意毆打其他乘客，追逐、辱罵他人，或者起哄鬧事的，只能成立尋釁滋事罪，不能成立本罪。
犯本罪，如果同時觸犯其他罪名，系想象競合犯，應(yīng)擇一重罪論處。
成立本罪，要求行為發(fā)生在行駛中的車輛、船舶、飛機等公共交通工具上。如果公共交通工具處于停止?fàn)顟B(tài)，如司機將公交車停在公交站臺，然后起身毆打乘客的，不構(gòu)成本罪。換言之，對“行駛中的公共交通工具”應(yīng)當(dāng)作字面解釋，不能作擴大解釋。
3、信用卡詐騙罪
如果不要求觀點展示，無須區(qū)分對機器使用還是對人使用，務(wù)請記?。?/span>
①盜竊信用卡，無論在哪使用，都成立盜竊罪。
②撿拾信用卡，無論在哪使用，都視為冒用他人信用卡，成立信用卡詐騙罪。
③其他的使用信用卡的行為，一律認(rèn)定為信用卡詐騙罪。
該罪的核心方式是使用行為。但請注意，這里的“使用”，必須要遵從信用卡本身的用途加以使用，如消費、提現(xiàn)、透支等。如果將信用卡用來抵押或質(zhì)押擔(dān)保，騙取對方財物的，不成立信用卡詐騙罪，而應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。
偽造信用卡行為成立偽造金融票證罪。顯然，這里對“票證”二字作了擴大解釋。但是，偽造信用卡后又使用該偽造的信用卡的，則是手段行為與目的行為的牽連犯，擇一重罪處理，成立信用卡詐騙罪。此外，這里的“偽造”，應(yīng)擴大解釋為包括變造在內(nèi)。
以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的行為，成立妨害信用卡管理罪。但如果騙領(lǐng)信用卡后又使用該信用卡的，同樣是手段行為與目的行為的牽連犯，擇一重罪處理，最終成立信用卡詐騙罪?？梢?，信用卡詐騙罪所使用的信用卡，可以是真實有效的信用卡，不一定都是偽造、變造、作廢的信用卡。
盜竊信用卡并使用的，成立盜竊罪（此系注意規(guī)定）：
①盜竊數(shù)額應(yīng)根據(jù)行為人盜竊信用卡后實際使用的數(shù)額認(rèn)定，而非根據(jù)卡內(nèi)余額認(rèn)定。
②這里的信用卡，必須是他人真實有效的信用卡。如果明知是偽造或作廢的信用卡而盜竊并使用的，則應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。
③使用，不僅包括盜竊者本人使用，還包括盜竊者利用不知情的第三人使用。例如，A盜竊信用卡后，指使11周歲的B使用，A成立盜竊罪的間接正犯。
④明知是他人盜竊的信用卡而使用的，也應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪，此時系承繼的共犯。
⑤盜竊了他人真實有效的信用卡但并不使用的，不構(gòu)成盜竊罪，但可能成立妨害信用卡管理罪。此時，該罪打擊的是盜卡后的持卡行為，而非之前的盜卡行為。
⑥盜竊信用卡并使用后又惡意透支的，應(yīng)以盜竊罪和信用卡詐騙罪實行數(shù)罪并罰。
入罪金額。除了惡意透支類型的信用卡詐騙行為要求達到5萬元以上之外，其余類型的信用卡詐騙行為只要達到5000元，即可成立信用卡詐騙罪。
4、利用影響力受賄罪
主體有三個，即：
①國家工作人員的近親屬或關(guān)系密切的人。
②離職的國家工作人員。
③離職的國家工作人員的近親屬或關(guān)系密切的人。
該罪主要是為了懲辦國家工作人員身邊的人和離職國家工作人員及其身邊的人。
與行賄罪一樣，必須謀取不正當(dāng)利益。
本罪的對向犯是對有影響力的人行賄罪：
①該罪在主觀上必須要謀取不正當(dāng)利益。
②該罪的主體既可以是自然人，也可以是單位。
③對象必須是特定關(guān)系人，不能是國家工作人員，否則成立行賄罪。
④自然人成立本罪要求受賄數(shù)額3萬元以上，但單位成立本罪則要求受賄數(shù)額20萬元以上。
5、受賄罪和行賄罪
受賄罪的行為方式有兩種：
①索取他人財物。
②收受他人財物，為他人謀取利益。
上述“為他人謀取利益”，包括三種情形：
①承諾為他人謀取利益（明示的承諾、暗示的承諾、虛假的承諾均可）。
②正在為他人謀取利益之中。
③已經(jīng)為他人謀取了利益。
這兩個罪名都要求犯罪數(shù)額達到3萬元以上。
國家工作人員收受財物后及時退還或上交的，不認(rèn)為是犯罪。請注意：這里僅僅針對收受財物的情形，換言之，索取財物后即使主動退還或者上交的，依然成立受賄罪。
斡旋受賄，成立受賄罪，而非獨立的罪名，它是指國家工作人員利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員的職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請托人財物的行為。另請注意：斡旋受賄的主體只能是自然人，不能是單位。此外，斡旋方與被斡旋方之間必須不存在職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，否則不是斡旋受賄，而是一般的受賄。
具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于受賄犯罪的規(guī)定定罪處罰：
①實際或者承諾為他人謀取利益的。
②明知他人有具體請托事項的。
③履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物的。
可見，受賄罪核心特征的“錢權(quán)交易”可能存在時間差。
特定關(guān)系人索取、收受他人財物，國家工作人員知道后未退還或者上交的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國家工作人員具有受賄故意（間接故意）。此處實為事后的追認(rèn)和默認(rèn)，罪過形式是間接故意。此時，國家工作人員與特定關(guān)系人成立受賄罪共犯。
所有帶行賄字樣的罪名，都必須謀取不正當(dāng)利益。如果為謀取正當(dāng)利益而給對方行賄的，行賄方無罪，但受賄方依然成立受賄罪。此時，一方有罪另一方無罪，系片面的對向犯，不成立共犯。
因被勒索而給予國家工作人員以財物，沒有實際獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄，即不是犯罪。此時，雖然行賄方不是犯罪，但受賄方依然成立受賄罪，此時是片面的對向犯，不是共犯。
①行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰，此為注意規(guī)定，即原本就是自首，再次強調(diào)是自首。
②對非國家工作人員行賄的行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以減輕或者免除處罰，此為法律擬制。即原本就是自首，卻被當(dāng)作重大立功處理。
③介紹賄賂人在被追訴前主動介紹賄賂行為的，可以減輕或者免除處罰，此為法律擬制。即原本就是自首，卻被當(dāng)作重大立功處理。
6、貪污罪
貪污罪與受賄罪的一大區(qū)別是前者的對象是本單位的公私財物，后者的對象則是他人的財物。
貪污罪、受賄罪雖然都是非暴力犯罪，但依然保留了死刑。
并非所有的對本單位財物占有的行為，都能成立貪污罪。只有對自己具有垂直管理、經(jīng)營、經(jīng)手權(quán)限的本單位財物，才能成立貪污罪。
關(guān)于貪污罪的行為方式：
①貪污罪的行為方式之一是“侵吞”。侵吞對應(yīng)的是侵占，即變自己占有為自己所有。
【例1】2008/2/18：某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后，甲偽造作案現(xiàn)場，聲稱失竊。本案中，甲將自己基于職務(wù)保管的財物據(jù)為己有，應(yīng)成立貪污罪。
【例2】老蔡是國企財務(wù)部門負(fù)責(zé)人。在某次報銷時，將原本10萬元的花費，報銷了30萬元，老蔡將20萬元據(jù)為己有。本案中，老蔡原本就具有處分本公司報銷款的權(quán)限，老蔡成立貪污罪，但行為方式并非“騙取”，而是“侵吞”。（與例5做對比）
②貪污罪的行為方式之二是“竊取”。竊取對應(yīng)的是盜竊，即變他人占有為自己所有。
【例3】當(dāng)單位保險柜需要同時使用鑰匙與密碼才能打開，而鑰匙與密碼由A、B二人分別掌管時，A利用自己掌管的鑰匙并猜中密碼取得保險柜中現(xiàn)金的，或者B利用自己掌管的密碼與配置的鑰匙取得保險柜中現(xiàn)金的，可以認(rèn)定為利用職務(wù)上的便利竊取，構(gòu)成貪污罪。這是因為，A、B分別基于職務(wù)占有了該現(xiàn)金，其對自己占有的財物不可能成立盜竊。
【例4】國有加油站的負(fù)責(zé)人A下班時將現(xiàn)金鎖入加油站的鐵柜后，深夜砸開鐵柜取走現(xiàn)金，而不是使用自己手中鑰匙的，并不是竊取類型的貪污罪，而是侵吞類型的貪污罪。
③貪污罪的行為方式之三是“騙取”?！膀_取”對應(yīng)的是詐騙，即實施欺騙行為，讓對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，并基于錯誤認(rèn)識而處分財物。
【例5】老蔡是國企負(fù)責(zé)采購的負(fù)責(zé)人。某次采購的花費是10萬元，老蔡找了30萬元的發(fā)票，去本企業(yè)的財務(wù)部門報銷。財務(wù)部門負(fù)責(zé)人信以為真，給老蔡報銷了30萬元，老蔡將20萬元據(jù)為己有。本案中，財務(wù)部門負(fù)責(zé)人對30萬元具有處分權(quán)限，老蔡成立貪污罪，行為方式是“騙取”。
7、虛假訴訟罪
詐騙罪與虛假訴訟罪的區(qū)別：
①行為人通過偽造證據(jù)等方法提起民事訴訟欺騙法官，導(dǎo)致法官作出錯誤判處，使得他人交付財物或者處分財產(chǎn)，行為人非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務(wù)的，屬于三角詐騙，成立詐騙罪，與虛假訴訟罪屬于想象競合犯。
②行為人沒有提起民事訴訟，而是作為民事被告提供虛假證據(jù)欺騙法官，導(dǎo)致法官作出錯誤判決，進而非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務(wù)的，僅成立詐騙罪。
職務(wù)侵占罪/貪污罪與虛假訴訟罪的區(qū)別：
公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，通過虛假民事訴訟非法占有單位財物的，成立職務(wù)侵占罪與虛假訴訟罪的想象競合犯。如果是國家工作人員的，則可能成立貪污罪與虛假訴訟罪的想象競合犯。
司法工作人員利用職權(quán)，與他人共同實施刑法第307條之一前三款行為的，從重處罰；同時構(gòu)成濫用職權(quán)罪，民事枉法裁判罪，執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪等犯罪的，系想象競合犯，擇一重罪論處。
8、敲詐勒索罪
敲詐勒索數(shù)額較大（2000—5000元）或者多次敲詐的，均可以成立本罪。這里的“多次”，是指2年內(nèi)敲詐勒索3次以上。
惡害的種類沒有限制，包括對被害人的生命、身體、自由、名譽等進行脅迫。惡害的實現(xiàn)自身違法與否在所不問。所通告的被加害對象，既可以是交付財物的被害人，也可以是與被害人有密切關(guān)系的第三人。
以在信息網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布、刪除等方式處理網(wǎng)絡(luò)信息為由，威脅、要挾他人，索取財物的，成立敲詐勒索罪。
為行使正當(dāng)權(quán)利而索要財物的，即使數(shù)額再大，也不構(gòu)成敲詐勒索罪，該行為依然在維權(quán)的范疇。但如果以殺人、傷害、故意毀壞財物或者詆毀名譽相要挾進而索要財物的，則成立敲詐勒索罪。此時，敲詐勒索罪的成立，不是因為索要財物，而是因為以殺人、傷害、故意毀壞財物或者詆毀名譽相要挾進而索要財物的行為。
9、強制猥褻、侮辱罪
本罪的實行犯既可以是男子，也可以是女性。
猥褻是指針對被害人實施的，傷害被害人性的羞恥心，侵害被害人性的自主決定權(quán)的行為。
所謂“針對被害人實施”主要包括以下四種情況：
①直接針對被害人實施猥褻行為，或者迫使被害人容忍行為人或第三人對該被害人實施猥褻行為。
②迫使被害人對行為人或第三人實施猥褻行為。
③強迫被害人自己實施猥褻行為。
④強迫被害人觀看他人的猥褻行為。
猥褻行為具有相對性。具體言之，強制猥褻婦女與猥褻幼女的行為，只能是性交以外的行為，否則成立強奸罪。但是，猥褻幼男的行為則包括性交行為，換言之，已滿16周歲的婦女與幼男發(fā)生性交的，成立猥褻兒童罪。但是，成年男子與幼女發(fā)生性交的，則成立強奸罪。
強制猥褻、侮辱罪的成立要求被害人必須在場，但第三人不一定在場。如果第三人在場，有可能會加重處罰。但侮辱罪則恰好相反，該罪要求侮辱行為必須公然進行，即第三人必須在場，但被害人本人不一定在場。雖然上述兩個罪名都有一個詞“侮辱”，但前者的法益是被害人性的權(quán)益，而后者的法益則是被害人的名譽權(quán)。
諸如偷窺女性如廁、偷拍女性裙底、朝女性露陰、朝女性自慰、往女性身上射精等齷齪行為，由于都沒有使用強制手段，不滿足強制猥褻、侮辱罪的行為特征，在刑法上無法成立犯罪，只能對之處以行政處罰。
10、強奸罪
實行行為是暴力、脅迫，而非之后的奸淫行為。據(jù)此，女性可以成為暴力、脅迫行為的實行犯，但不能成為奸淫行為的實行犯。但男性則既可以成為暴力、脅迫行為的實行犯，也可以成為奸淫行為的實行犯。
關(guān)于奸淫幼女的行為：
①知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人明知對方是幼女。
②只要和不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人明知對方是幼女，此系推定。
③對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人明知對方是幼女，此系半推定。
④以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的，知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強奸罪論處，而且應(yīng)當(dāng)從重處罰。注意：嫖宿幼女罪已被強奸罪取代。
⑤在校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所對未成年人實施強奸、猥褻犯罪，只要有其他多人在場，不論在場人員是否實際看到，均應(yīng)認(rèn)定為在公共場所當(dāng)眾強奸，強制猥褻、侮辱，猥褻兒童，應(yīng)加重處罰。可見，這里對“當(dāng)眾”作了擴大解釋。
關(guān)于輪奸：
①它是指二男以上在同一段時間內(nèi)，共同對同一婦女（或幼女）連續(xù)地輪流或同時強奸（或奸淫）的行為。
②輪奸是強奸罪的一種特殊行為（共同正犯），應(yīng)加重處罰。其中的連續(xù)并不意味著完全沒有間隔，換言之，短暫的時間與場所的間隔，不影響輪奸的成立。
③輪奸的成立不要求奸淫的行為主體均達到法定年齡和具有責(zé)任能力。
關(guān)于強奸罪的罪數(shù)形態(tài)：
①如果行為人先故意殺害被害婦女，然后另起犯意再實施奸尸或者其他侮辱行為的，應(yīng)分別成立故意殺人罪與侮辱尸體罪，且實行數(shù)罪并罰。
②如果行為人為了強奸而以殺人的故意對婦女實施足以致人死亡的暴力，在婦女死亡后實施奸尸或者對尸體實施其他侮辱行為，那么，前行為是故意殺人罪與強奸罪（未遂）的想象競合犯，后行為成立侮辱尸體罪，且實行數(shù)罪并罰。
③如果行為人為了強奸而以殺人的故意對婦女實施足以致人死亡的暴力，在婦女昏迷期間奸淫該婦女，無論婦女事后是否死亡，都應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪與強奸罪的想象競合犯。
11、故意傷害罪
行為對象是他人。傷害自己身體的，不成立本罪，但當(dāng)自傷行為侵犯了國家或社會法益進而侵犯了刑法規(guī)范時，可能構(gòu)成其他犯罪，最典型的就是《刑法》第434條規(guī)定的戰(zhàn)時自傷罪。
行為方式既可以是作為，也可以是不作為，即為不真正的不作為犯。
非法拘禁使用暴力致人傷殘、刑訊逼供或暴力取證致人傷殘、虐待被監(jiān)管人員致人傷殘、聚眾“打砸搶”致人傷殘、聚眾斗毆致人重傷、非法組織或強迫他人出賣血液造成傷害的，都以故意傷害罪論處，此即轉(zhuǎn)化犯。其中，前三種情形在量刑上都應(yīng)當(dāng)從重處罰。
本罪與刑訊逼供罪、暴力取證罪、搶劫罪、放火罪等存在法條競合關(guān)系，是一般法與特別法的關(guān)系，此時應(yīng)適用特別法優(yōu)于一般法的原則處理。這是傳統(tǒng)觀點，命題人認(rèn)為是想象競合而非法條競合關(guān)系。
故意殺人罪與故意傷害罪是包含與被包含的關(guān)系。換言之，有殺人故意的，肯定有傷害故意，但反之則未必。再次強調(diào)：故意殺人罪與故意傷害罪是想象競合關(guān)系，而非法條競合關(guān)系。
得到被害人承諾的重傷行為成立故意傷害罪，但幫助有責(zé)任能力的被害人實施重傷行為的，無罪。
12、非法拘禁罪
為索取到期的合法債務(wù)而對債務(wù)人使用暴力的，不成立搶劫罪，應(yīng)視情形成立故意傷害罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪等。
行為人出于其他目的實施暴力行為，暴力行為致被害人昏迷或者死亡，然后產(chǎn)生非法占有財物的意圖，進而取走財物的，不成立搶劫罪。例如，A以強奸故意對婦女B使用暴力，在B昏迷后發(fā)現(xiàn)了B身上的財物進而取得該財物的，不管A的強奸行為是否既遂，對A均應(yīng)認(rèn)定為強奸罪與盜竊罪，實行數(shù)罪并罰。
行為人出于其他目的，于正在實施暴力、脅迫的過程中（暴力、脅迫沒有結(jié)束時）產(chǎn)生奪取財物的意思，并奪取財物的，成立搶劫罪。例如，以其他故意捆綁被害人后，在捆綁狀態(tài)持續(xù)期間取得被害人財物的，由于暴力行為仍在持續(xù)，成立搶劫罪。
行為人以其他故意對被害人實施暴力后，為了獲得財物，而實施了新的暴力、脅迫行為的，成立搶劫罪。例如，男子以強奸故意對婦女實施暴力，婦女為了避免被強奸，而主動將財物交付給男子，男子接受財物后放棄強奸念頭的，僅成立強奸罪中止。但是，如果男子為了獲得更多的財物，以不交付更多財物便強奸婦女相威脅的，則除了成立強奸罪中止之外，還成立搶劫罪。
債權(quán)人為索取非法債務(wù)或者單方面主張的債務(wù)，如果以殺害或者其他重大身體傷害對債務(wù)人進行威脅，不再成立非法拘禁罪，而應(yīng)成立綁架罪（向第三人提出不法要求）或者搶劫罪（直接向被害人非法索取財物）。
債權(quán)人為索取非法債務(wù)或者單方面主張的債務(wù)，如果不以殺害或者重大身體傷害對債務(wù)人進行威脅，僅僅要求對方答應(yīng)還款的要求，依然成立非法拘禁罪。
