（全文+理解與適用）兩高《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》已于2019年6月3日由最高人民法院審判委員會第1771次會議、2019年9月4日由最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第二十三次會議通過，現(xiàn)予公布，自2019年11月1日起施行。
最高人民法院 最高人民檢察院
2019年10月21日
法釋〔2019〕15號
最高人民法院最高人民檢察院
關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡
犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋
（2019年6月3日最高人民法院審判委員會第1771次會議、2019年9月4日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第二十三次會議通過，自2019年11月1日起施行）
為依法懲治拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務、非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等犯罪，維護正常網(wǎng)絡秩序，根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：
第一條 提供下列服務的單位和個人，應當認定為刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“網(wǎng)絡服務提供者”：
（一）網(wǎng)絡接入、域名注冊解析等信息網(wǎng)絡接入、計算、存儲、傳輸服務；
（二）信息發(fā)布、搜索引擎、即時通訊、網(wǎng)絡支付、網(wǎng)絡預約、網(wǎng)絡購物、網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡直播、網(wǎng)站建設、安全防護、廣告推廣、應用商店等信息網(wǎng)絡應用服務；
（三）利用信息網(wǎng)絡提供的電子政務、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務。
第二條 刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“監(jiān)管部門責令采取改正措施”，是指網(wǎng)信、電信、公安等依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔信息網(wǎng)絡安全監(jiān)管職責的部門，以責令整改通知書或者其他文書形式，責令網(wǎng)絡服務提供者采取改正措施。
認定“經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正”，應當綜合考慮監(jiān)管部門責令改正是否具有法律、行政法規(guī)依據(jù)，改正措施及期限要求是否明確、合理，網(wǎng)絡服務提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素進行判斷。
第三條 拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第一項規(guī)定的“致使違法信息大量傳播”：
（一）致使傳播違法視頻文件二百個以上的；
（二）致使傳播違法視頻文件以外的其他違法信息二千個以上的；
（三）致使傳播違法信息，數(shù)量雖未達到第一項、第二項規(guī)定標準，但是按相應比例折算合計達到有關(guān)數(shù)量標準的；
（四）致使向二千個以上用戶賬號傳播違法信息的；
（五）致使利用群組成員賬號數(shù)累計三千以上的通訊群組或者關(guān)注人員賬號數(shù)累計三萬以上的社交網(wǎng)絡傳播違法信息的；
（六）致使違法信息實際被點擊數(shù)達到五萬以上的；
（七）其他致使違法信息大量傳播的情形。
第四條 拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務，致使用戶信息泄露，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第二項規(guī)定的“造成嚴重后果”：
（一）致使泄露行蹤軌跡信息、通信內(nèi)容、征信信息、財產(chǎn)信息五百條以上的；
（二）致使泄露住宿信息、通信記錄、健康生理信息、交易信息等其他可能影響人身、財產(chǎn)安全的用戶信息五千條以上的；
（三）致使泄露第一項、第二項規(guī)定以外的用戶信息五萬條以上的；
（四）數(shù)量雖未達到第一項至第三項規(guī)定標準，但是按相應比例折算合計達到有關(guān)數(shù)量標準的；
（五）造成他人死亡、重傷、精神失常或者被綁架等嚴重后果的；
（六）造成重大經(jīng)濟損失的；
（七）嚴重擾亂社會秩序的；
（八）造成其他嚴重后果的。
第五條 拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務，致使影響定罪量刑的刑事案件證據(jù)滅失，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第三項規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）造成危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（二）造成可能判處五年有期徒刑以上刑罰犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（三）多次造成刑事案件證據(jù)滅失的；
（四）致使刑事訴訟程序受到嚴重影響的；
（五）其他情節(jié)嚴重的情形。
第六條 拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第四項規(guī)定的“有其他嚴重情節(jié)”：
（一）對絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務的；
（二）二年內(nèi)經(jīng)多次責令改正拒不改正的；
（三）致使信息網(wǎng)絡服務被主要用于違法犯罪的；
（四）致使信息網(wǎng)絡服務、網(wǎng)絡設施被用于實施網(wǎng)絡攻擊，嚴重影響生產(chǎn)、生活的；
（五）致使信息網(wǎng)絡服務被用于實施危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪或者其他重大犯罪的；
（六）致使國家機關(guān)或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域提供公共服務的信息網(wǎng)絡受到破壞，嚴重影響生產(chǎn)、生活的；
（七）其他嚴重違反信息網(wǎng)絡安全管理義務的情形。
第七條 刑法第二百八十七條之一規(guī)定的“違法犯罪”，包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。
第八條 以實施違法犯罪活動為目的而設立或者設立后主要用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組，應當認定為刑法第二百八十七條之一第一款第一項規(guī)定的“用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組”。
第九條 利用信息網(wǎng)絡提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問賬號密碼及其他指引訪問服務的，應當認定為刑法第二百八十七條之一第一款第二項、第三項規(guī)定的“發(fā)布信息”。
第十條 非法利用信息網(wǎng)絡，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十七條之一第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）假冒國家機關(guān)、金融機構(gòu)名義，設立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站的；
（二）設立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站，數(shù)量達到三個以上或者注冊賬號數(shù)累計達到二千以上的；
（三）設立用于實施違法犯罪活動的通訊群組，數(shù)量達到五個以上或者群組成員賬號數(shù)累計達到一千以上的；
（四）發(fā)布有關(guān)違法犯罪的信息或者為實施違法犯罪活動發(fā)布信息，具有下列情形之一的：
1.在網(wǎng)站上發(fā)布有關(guān)信息一百條以上的；
2.向二千個以上用戶賬號發(fā)送有關(guān)信息的；
3.向群組成員數(shù)累計達到三千以上的通訊群組發(fā)送有關(guān)信息的；
4.利用關(guān)注人員賬號數(shù)累計達到三萬以上的社交網(wǎng)絡傳播有關(guān)信息的；
（五）違法所得一萬元以上的；
（六）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又非法利用信息網(wǎng)絡的；
（七）其他情節(jié)嚴重的情形。
第十一條 為他人實施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：
（一）經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實施有關(guān)行為的；
（二）接到舉報后不履行法定管理職責的；
（三）交易價格或者方式明顯異常的；
（四）提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的；
（五）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的；
（六）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的；
（七）其他足以認定行為人明知的情形。
第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，為其犯罪提供幫助，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）為三個以上對象提供幫助的；
（二）支付結(jié)算金額二十萬元以上的；
（三）以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的；
（四）違法所得一萬元以上的；
（五）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動的；
（六）被幫助對象實施的犯罪造成嚴重后果的；
（七）其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定的行為，確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達到犯罪的程度，但相關(guān)數(shù)額總計達到前款第二項至第四項規(guī)定標準五倍以上，或者造成特別嚴重后果的，應當以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究行為人的刑事責任。
第十三條 被幫助對象實施的犯罪行為可以確認，但尚未到案、尚未依法裁判或者因未達到刑事責任年齡等原因依法未予追究刑事責任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的認定。
第十四條 單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應自然人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。
第十五條 綜合考慮社會危害程度、認罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
第十六條 多次拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務、非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動構(gòu)成犯罪，依法應當追訴的，或者二年內(nèi)多次實施前述行為未經(jīng)處理的，數(shù)量或者數(shù)額累計計算。
第十七條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令。
第十八條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪的，應當綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。
第十九條 本解釋自2019年11月1日起施行。
《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》的主要內(nèi)容解讀
《解釋》共十九條，主要包括以下十個方面的內(nèi)容：
（一）明確了拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪的主體范圍。網(wǎng)絡服務提供者切實履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，是維護網(wǎng)絡安全的前提和基礎。根據(jù)刑法規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者拒不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪。《解釋》進一步明確了“網(wǎng)絡服務提供者”的范圍，即包括提供下列服務的單位和個人：（1）網(wǎng)絡接入、域名注冊解析等信息網(wǎng)絡接入、計算、存儲、傳輸服務；（2）信息發(fā)布、搜索引擎、即時通訊、網(wǎng)絡支付、網(wǎng)絡預約、網(wǎng)絡購物、網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡直播、網(wǎng)站建設、安全防護、廣告推廣、應用商店等信息網(wǎng)絡應用服務；（3）利用信息網(wǎng)絡提供的電子政務、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務。
（二）明確了拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪的前提要件。根據(jù)刑法規(guī)定，構(gòu)成拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪，以“經(jīng)政府有關(guān)部門責令采取改正措施而拒不改正”作為前提要件。根據(jù)司法實踐的情況，《解釋》進一步明確“監(jiān)管部門責令采取改正措施”，是指網(wǎng)信、電信、公安等依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔信息網(wǎng)絡安全監(jiān)管職責的部門，以責令整改通知書或者其他文書形式，責令網(wǎng)絡服務提供者采取改正措施。認定“經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正”，應當綜合考慮監(jiān)管部門責令改正是否具有法律、行政法規(guī)依據(jù)，改正措施及期限要求是否明確、合理，網(wǎng)絡服務提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素進行判斷。
（三）明確了拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪的入罪標準。根據(jù)刑法規(guī)定，拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，有嚴重情節(jié)的，構(gòu)成犯罪。為統(tǒng)一司法適用，《解釋》根據(jù)拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪的不同情形，對其入罪標準作了明確：（1）致使違法信息大量傳播的，具體從違法信息數(shù)量、傳播范圍等方面加以判斷；（2）致使用戶信息泄露，造成嚴重后果的，具體從泄露的用戶信息數(shù)量、后果嚴重程度等方面加以判斷；（3）致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的，具體從相關(guān)證據(jù)所涉案件重要程度、造成證據(jù)滅失的次數(shù)、對刑事訴訟程序的影響等方面加以判斷；（4）有其他嚴重情節(jié)的，具體從拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務的重要程度、前科情況、造成后果等方面加以判斷。
（四）明確了非法利用信息網(wǎng)絡罪的客觀行為方式。根據(jù)刑法規(guī)定，非法利用信息網(wǎng)絡罪在客觀方面表現(xiàn)為三種行為方式：（1）設立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的；（2）發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；（3）為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。針對司法實踐反映的問題，《解釋》進一步明確：刑法規(guī)定的“違法犯罪”，包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為；以實施違法犯罪活動為目的而設立或者設立后主要用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組，應當認定為刑法規(guī)定的“用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組”；利用信息網(wǎng)絡提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問賬號密碼及其他指引訪問服務的，應當認定為刑法規(guī)定的“發(fā)布信息”。
（五）明確了非法利用信息網(wǎng)絡罪的入罪標準。根據(jù)刑法規(guī)定，非法利用信息網(wǎng)絡罪以“情節(jié)嚴重”作為入罪要件。根據(jù)司法實踐中的具體情況，《解釋》主要從如下幾個方面明確了“情節(jié)嚴重”的認定標準：一是設立網(wǎng)站、通訊群組、發(fā)布信息的數(shù)量。《解釋》規(guī)定，假冒國家機關(guān)、金融機構(gòu)名義，設立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站的，設立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站，數(shù)量達到三個以上或者注冊賬號數(shù)累計達到二千以上的，設立用于實施違法犯罪活動的通訊群組，數(shù)量達到五個以上或者群組成員賬號數(shù)累計達到一千以上的，或者發(fā)布有關(guān)違法犯罪的信息或者為實施違法犯罪活動發(fā)布信息，達到相應標準的，屬于“情節(jié)嚴重”。二是違法所得數(shù)額。《解釋》規(guī)定，違法所得一萬元以上的，屬于“情節(jié)嚴重”。三是前科情況?！督忉尅芬?guī)定，二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又非法利用信息網(wǎng)絡的，屬于“情節(jié)嚴重”。
（六）明確了幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的主觀明知推定規(guī)則。根據(jù)刑法規(guī)定，構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪，要求行為人主觀方面“明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪”。根據(jù)司法實踐的情況，《解釋》總結(jié)并明確了幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪主觀明知的推定情形，即為他人實施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：（1）經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實施有關(guān)行為的；（2）接到舉報后不履行法定管理職責的；（3）交易價格或者方式明顯異常的；（4）提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的；（5）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的；（6）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的；（7）其他足以認定行為人明知的情形。
（七）明確了幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的入罪標準。根據(jù)刑法規(guī)定，幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪以“情節(jié)嚴重”作為入罪要件。根據(jù)司法實踐中的具體情況，《解釋》明確了“情節(jié)嚴重”的認定標準，即幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動，具有下列情形之一，應當認定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（1）為三個以上對象提供幫助的；（2）支付結(jié)算金額二十萬元以上的；（3）以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的；（4）違法所得一萬元以上的；（5）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動的；（6）被幫助對象實施的犯罪造成嚴重后果的；（7）其他情節(jié)嚴重的情形。此外，確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達到犯罪的程度，但相關(guān)數(shù)額總計達到前述標準五倍以上，或者造成特別嚴重后果的，應當以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究行為人的刑事責任。
（八）明確了單位實施相關(guān)網(wǎng)絡犯罪的定罪量刑標準。根據(jù)刑法規(guī)定，拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪、非法利用信息網(wǎng)絡罪、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的主體均可以是單位。為嚴懲單位實施的相關(guān)網(wǎng)絡犯罪活動，《解釋》規(guī)定：“單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應自然人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金?！?/span>
（九）明確了相關(guān)網(wǎng)絡犯罪的職業(yè)禁止和禁止令適用規(guī)則。刑法規(guī)定，因利用職業(yè)便利實施犯罪的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年；判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動。鑒于網(wǎng)絡犯罪相當程度存在再犯現(xiàn)象，不少罪犯“重操舊業(yè)”的現(xiàn)實情況，《解釋》專門規(guī)定對拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務、非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動的罪犯可以依法宣告職業(yè)禁止和禁止令，即“對于實施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令?！?/span>
（十）明確了相關(guān)網(wǎng)絡犯罪的罰金刑適用規(guī)則。網(wǎng)絡犯罪具有明顯的牟利性，行為人實施該類犯罪主要是為了牟取非法利益。因此，有必要加大財產(chǎn)刑的適用力度，讓行為人在經(jīng)濟上得不償失，進而剝奪其再次實施此類犯罪的經(jīng)濟能力?；诖耍督忉尅芬?guī)定：“對于實施本解釋規(guī)定的犯罪的，應當綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。”
