行政處罰
一、概念
行政處罰，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。
二、行政處罰的種類
行政處罰的種類分別是：警告;罰款;沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證或者執(zhí)照;行政拘留。對(duì)外國(guó)人，可以適用限期出境或者驅(qū)逐出境。
三、行政處罰的適用
(一)裁量情節(jié)
1、不予處罰：
①不滿14周歲的人;
②精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的;
③違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害后果的;
④違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。
2、從輕或減輕處罰：
①已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的;
②主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的;
③受他人脅迫有違法行為的;
④配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的等。
四、行政處罰的決定程序
(一)一般程序
①一般程序在調(diào)查或檢查時(shí)執(zhí)法人員不得少于兩人。
②行政處罰決定由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出。對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，應(yīng)由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人集體討論后作出。
③作出行政處罰決定之前，不依法向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立;當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。
(二)簡(jiǎn)易程序
1、適用簡(jiǎn)易程序的條件。第一，違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù);第二，處罰種類和幅度分別是對(duì)公民處以50元以下、對(duì)法人或者其他組織處以1000元以下的罰款或者警告的。
2、簡(jiǎn)易程序的規(guī)則。執(zhí)法人員可以是一人執(zhí)法。執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)表明身份，當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定并依照法律規(guī)定填寫行政處罰決定書。
(三)聽證程序
舉行聽證會(huì)的條件：
第一，行政機(jī)關(guān)將要作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款等行政處罰決定;
第二，經(jīng)當(dāng)事人依法提出聽證要求，由行政機(jī)關(guān)組織;
第三，公開舉行，涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私除外;
第四，沒(méi)有利害關(guān)系的案外人主持聽證會(huì);
第五，聽證筆錄由當(dāng)事人確認(rèn)無(wú)誤后簽字蓋章，聽證筆錄不作為行政處罰決定的唯一依據(jù);
第六：聽證費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。
民法之不當(dāng)?shù)美?/span>
一、概念
不當(dāng)?shù)美?，是指沒(méi)有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益的行為。
二、相關(guān)構(gòu)成要件
1.一方獲得利益
一方取得利益是指因一定的事實(shí)結(jié)果而獲得了或增加了財(cái)產(chǎn)或利益上的積累，受益人獲得的利益限于財(cái)產(chǎn)利益，即可以用金錢價(jià)值衡量的利益，精神利益不屬于這里的利益范疇。但如果財(cái)產(chǎn)沒(méi)有增加則并不屬于獲利，比如送奶人誤將張三訂的牛奶放入其鄰居李四家的奶箱中，李四對(duì)此不知情，將牛奶取出后丟棄，李四未獲得不當(dāng)利益，故不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/span>
2.他方受到損失
損失，指的是因?yàn)橐欢ǖ姆墒聦?shí)，致使財(cái)產(chǎn)利益減少或喪失。僅僅有一方受有財(cái)產(chǎn)上的利益，而未給他人帶來(lái)任何損失，則不成立不當(dāng)?shù)美?。如甲投資興建廣場(chǎng)，鄰近乙的房屋價(jià)值劇增，乙獲有利益但未給甲帶來(lái)?yè)p失，乙對(duì)甲而言不成立不當(dāng)?shù)美?/span>
3.獲得利益和受到損失之間有因果關(guān)系
不當(dāng)?shù)美某闪?，一方受到的損失必須是由于另一方獲得的利益造成的。但受損人的損失與受益人的受益，范圍并未要求必須相同，受益大于損失，或損失大于受益，均無(wú)不可，這只會(huì)影響受益人返還義務(wù)的范圍。
4.獲得利益沒(méi)有合法根據(jù)
不當(dāng)?shù)美械摹安划?dāng)”，指的是一方獲得利益沒(méi)有合法的依據(jù)。取得利益致他人損失，之所以成立不當(dāng)?shù)美?，原因在于利益的取得無(wú)法律上的根據(jù)。因此，一方獲得的利益是不受法律保護(hù)的，應(yīng)當(dāng)返還給受到損失的當(dāng)事人。如果有原因就不存在“不當(dāng)”，比如張三依據(jù)正當(dāng)理由欠錢，因此應(yīng)該還錢是有依據(jù)的，這就是合法的。
三、法律后果
受害人有權(quán)請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美朔颠€不應(yīng)得的利益，不當(dāng)?shù)美哓?fù)有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)。
訴訟時(shí)效
訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使請(qǐng)求權(quán)，即依法喪失依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的法律制度。(并不意味著喪失了起訴權(quán)。)
請(qǐng)求權(quán)是指請(qǐng)求他人為或不為一定行為的權(quán)利
(一)訴訟時(shí)效的期間及起算
1.普通訴訟時(shí)效期間及起算
2.民法總則規(guī)定的特殊起算
(1)《民法總則》第189條規(guī)定：當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。
(2)《民法總則》第190條規(guī)定：無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人對(duì)其法定代理人的請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自該法定代理終止之日起計(jì)算。
(3)《民法總則》第191條規(guī)定：未成年人遭受性侵害的損害賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計(jì)算。
(二)訴訟時(shí)效的中止與中斷
復(fù)議機(jī)關(guān)
在事業(yè)單位的考試中，行政法行政復(fù)議機(jī)關(guān)的考查是其中的重難點(diǎn)，考試當(dāng)中在選擇復(fù)議機(jī)關(guān)時(shí)總是不知道找誰(shuí)，因此對(duì)此塊內(nèi)容的學(xué)習(xí)構(gòu)建基礎(chǔ)邏輯框架很重要，現(xiàn)把復(fù)議機(jī)關(guān)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)給大家做如下呈現(xiàn)。
行政復(fù)議機(jī)關(guān)概念：是指依照法律、法規(guī)的規(guī)定，有權(quán)受理行政復(fù)議的申請(qǐng)，依法對(duì)被申請(qǐng)的行政行為進(jìn)行合法性、適當(dāng)性審查并作出決定的行政機(jī)關(guān)。
例：
知識(shí)點(diǎn)框架：
刑法的空間效力
一、刑法的空間效力在事業(yè)單位考試中的考查方式和重難點(diǎn)
1.小案例考察刑法空間效力，在題目中直接問(wèn)屬于哪種管轄原則。
2.小案例考查屬地原則最優(yōu)先，在題目中涉及多個(gè)國(guó)家均可以管轄，問(wèn)由誰(shuí)管轄。
二、屬地管轄原則：在中國(guó)境內(nèi)犯罪
刑法第六條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”
1.“領(lǐng)域”包括領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空
l 懸掛我國(guó)國(guó)旗的航空器與船舶，不論停放何處，都屬于我國(guó)領(lǐng)土。例如：湄公河慘案。我國(guó)船舶在途徑緬甸時(shí)發(fā)生案件，最終案件由云南省高級(jí)人民法院審理。體現(xiàn)了屬地管轄原則。
l 國(guó)際列車、國(guó)際長(zhǎng)途汽車不屬于我國(guó)領(lǐng)土。案件發(fā)生時(shí)國(guó)際列車、汽車途徑哪國(guó)則由哪國(guó)管轄。
2.屬地管轄原則的“地”，既包括犯罪行為地，也包括犯罪結(jié)果地，二者只需要具備其一即可。例如：張三在美國(guó)制毒，途徑俄羅斯，銷往我國(guó)。根據(jù)屬地管轄原則，則美國(guó)、俄羅斯、我國(guó)均有權(quán)管轄。
3.屬地管轄的例外：法律有特別規(guī)定。主要包括3種情況。第一，享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)犯罪，通過(guò)外交途徑解決;第二，我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)適用本地區(qū)刑法;第三，民族自治區(qū)人大根據(jù)本民族特點(diǎn)，針對(duì)刑法部分條文制定了變通或補(bǔ)充規(guī)定，適用該規(guī)定。
三、屬人管轄原則：我國(guó)公民在境外犯罪
刑法第七條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！?/span>
1.我國(guó)公民在國(guó)外犯我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪，原則上適用我國(guó)刑法，犯輕罪的(最高刑在3年以下)，可以不予追究，這意味著也可以追究。
第七條中沒(méi)有規(guī)定要求雙重犯罪原則，也即犯罪地的法律也認(rèn)為是犯罪(保護(hù)管轄原則有此規(guī)定)。那么我國(guó)公民在境外犯我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪，但當(dāng)?shù)胤刹徽J(rèn)為是犯罪，該如何處理?
判斷標(biāo)準(zhǔn)：看是否侵犯了我國(guó)國(guó)家或公民的法益。若侵犯了，即使行為地的法律不認(rèn)為是犯罪，也應(yīng)堅(jiān)持屬人管轄原則，追究刑事責(zé)任;若沒(méi)有侵犯，則可以類推適用刑法第八條(保護(hù)管轄原則)的但書規(guī)定“但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外”，不追究刑事責(zé)任。
例如：我國(guó)刑法規(guī)定有賭博罪、開設(shè)賭場(chǎng)罪。在摩納哥、澳門賭博與開設(shè)賭場(chǎng)均為合法行為。大陸中國(guó)公民甲在摩納哥或澳門開設(shè)賭場(chǎng)，營(yíng)利1億元后回國(guó)。由于甲的行為對(duì)我國(guó)國(guó)家和公民的法益沒(méi)有侵害，所以不追究其開設(shè)賭場(chǎng)罪的刑事責(zé)任。
例如：我國(guó)刑法規(guī)定，奸淫幼女中“幼女”的年齡是未滿14周歲，并且即使幼女自愿發(fā)生性交也構(gòu)成強(qiáng)奸罪;而日本刑法規(guī)定的幼女年齡是未滿13周歲。中國(guó)公民甲在日本與已滿13周歲不滿14周歲的日本籍女子自愿發(fā)生性交，這在日本無(wú)罪。由于甲的行為對(duì)我國(guó)國(guó)家和公民的法益沒(méi)有侵害，所以不追究其強(qiáng)奸罪的刑事責(zé)任。如果中國(guó)公民甲在日本與已滿13周歲不滿14周歲的中國(guó)籍女子自愿發(fā)生性交，則應(yīng)追究其強(qiáng)奸罪的刑事責(zé)任。
2.若為國(guó)家工作人員和軍人犯罪的，一律追究。
四、保護(hù)管轄原則：我國(guó)公民在境外收到侵害
刑法第八條規(guī)定：“外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。
適用我國(guó)刑法的條件：第一，針對(duì)我國(guó)國(guó)家或公民的犯罪;第二，行為觸犯的是重罪(最低刑在3年以上);第三，雙重犯罪原則(犯罪地的法律也認(rèn)為是犯罪)。
五、普遍管轄原則：國(guó)際犯罪
刑法第九條規(guī)定：“對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法?！?/span>
適用我國(guó)刑法的條件：第一，必須是危害人類共同利益的犯罪，主要有：劫持航空器、跨國(guó)販毒、跨國(guó)拐賣人口、海盜、種族滅絕、洗錢、恐怖活動(dòng)等;第二，我國(guó)締結(jié)或參加了公約;第三，我國(guó)刑法將這種行為也規(guī)定為犯罪;第四，犯罪人出現(xiàn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)。
[注意]具體適用法律時(shí)，適用我國(guó)刑法，而非已締結(jié)或參加的國(guó)際公約。
六、對(duì)外國(guó)刑事判決的消極承認(rèn)
刑法第十條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國(guó)已經(jīng)受過(guò)刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。”
七、四原則的適用優(yōu)先順序
屬地 〉屬人 〉保護(hù) 〉普遍
例如：江歌案。受害人和加害人均屬于中國(guó)公民，案件發(fā)生在日本，基于屬人原則和保護(hù)原則我國(guó)可以管轄，基于屬地原則日本可以管轄，最后，該案件由日本審判。屬地原則最優(yōu)先。
該案件在日本審判后，受害人的家屬在國(guó)內(nèi)也提起了訴訟，表明我國(guó)對(duì)外國(guó)刑事判決的消極承認(rèn)，雖然已經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，我國(guó)刑法仍然可以追究。
