公安專業(yè)科目之法律知識(shí)
抵押權(quán)
在考試中，民法的考察往往會(huì)占到很大的一部分，今天我們來詳細(xì)的學(xué)習(xí)一下抵押權(quán)的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。
根據(jù)《物權(quán)法》第179條的規(guī)定，抵押權(quán)是債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人屆期不履行債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有的就該抵押財(cái)產(chǎn)的變價(jià)處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)的總稱。
【考點(diǎn)提示】
一、既然抵押是債務(wù)人為保證完全履行債務(wù)所采用的一種擔(dān)保形式，需要雙方當(dāng)事人達(dá)成合意方可設(shè)定抵押，所以設(shè)定抵押權(quán)是雙方當(dāng)事人的合意行為，為一種合同行為。
《擔(dān)保法》第三十四條有明確規(guī)定：“抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)以書面形式訂立抵押合同?！?/span>
以書面形式訂立抵押合同，是抵押合同成立的法律要件，但并不是所有的抵押合同僅憑書面訂立既可生效，有的還需要依法登記，對(duì)于哪些財(cái)產(chǎn)應(yīng)依法登記，《擔(dān)保法》第四十二條有明確規(guī)定：
①以地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用證書的土地管理部門;
②以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方政府規(guī)定的部門;
③以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門;
④以航空器、船舶、車輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門;
⑤以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為企業(yè)所在地的工商行政管理部門。《擔(dān)保法》第四十二條所規(guī)定的財(cái)產(chǎn)屬?gòu)?qiáng)制登記范圍，但對(duì)于該五種財(cái)產(chǎn)以外的其他財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人愿意登記的亦可以進(jìn)行登記，《擔(dān)保法》對(duì)此也進(jìn)行了規(guī)定，當(dāng)事人以其它財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人，當(dāng)事人辦理抵押物登記的登記部門為抵押人所在地公證部門。
二、《擔(dān)保法》第五十四條 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償：
(一)抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償;
(二)抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第(一)項(xiàng)規(guī)定清償;未登記的，按照合同生效時(shí)間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償?！?/span>
小練習(xí)
甲居住于某市，因業(yè)務(wù)需要，以其位于市中心的一處公寓(210萬元)作抵押，分別從乙銀行和丙銀行各貸款100萬元。甲與乙于6月5日簽了抵押合同，與丙于6月8日簽訂了抵押合同，同日辦理了抵押登記。后因甲無力還款，乙、丙行使抵押權(quán)，對(duì)甲的公寓依法拍賣，只得到價(jià)款150萬元，乙丙兩銀行對(duì)拍賣的價(jià)款應(yīng)如何分配?
A.乙75萬，丙75萬 B.乙100萬，丙50萬
C.丙100萬，乙50萬 D.丙80萬，乙70萬
【答案】C。解析：《擔(dān)保法》第五十四條 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償：
(一)抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償;
(二)抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第(一)項(xiàng)規(guī)定清償;未登記的，按照合同生效時(shí)間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償?！北景钢须m然乙先訂立了抵押合同但是沒有變更登記，丙辦理了登記，故要優(yōu)先于乙銀行受償。故本題答案為C。
自然人宣告死亡制度
宣告死亡是指自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院推定其死亡，宣告結(jié)束失蹤人以生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。在事業(yè)單位考試中，自然人宣告死亡制度主要考察三方面：宣告死亡的條件、宣告死亡的效力及宣告死亡的撤銷。
一、宣告公民死亡的條件
1.必須存在公民下落不明的事實(shí)
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，宣告公民死亡的法律事實(shí)包括三種情況：一是正常情況下公民離開其居住地下落不明;二是因意外事故下落不明;三是因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存。只要具備以上三種情況之一且符合其他法定條件的，利害關(guān)系人就可申請(qǐng)宣告死亡。
2.公民下落不明必須達(dá)到法定期限
該期限分為三種情況：第一，在正常情況下，公民下落不明滿4年。第二，因意外事故下落不明滿2年。即公民因意外事故下落不明，從意外事故發(fā)生之次日起，已經(jīng)連續(xù)2年沒有音訊、生死未卜;因戰(zhàn)爭(zhēng)下落不明的，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起，已經(jīng)連續(xù)2年杳無音訊、生死未卜。第三，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存。
3.有利害關(guān)系人提出書面申請(qǐng)
根據(jù)民法總則的規(guī)定，利害關(guān)系人包括：近親屬、債權(quán)人和債務(wù)人。同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。
4.由法院發(fā)出尋找下落不明人的公告
人民法院受理宣告死亡案件后，必須發(fā)出尋找下落不明人的公告。被申請(qǐng)宣告死亡的公民下落不明滿4年或者因意外事故下落不明滿2年的，公告期間為1年;被申請(qǐng)宣告死亡的公民因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的，公告期間為3個(gè)月。公告期間屆滿，下落不明人仍未出現(xiàn)，宣告死亡的事實(shí)得到確認(rèn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出宣告該公民死亡的判決。
二、宣告公民死亡的法律后果
宣告死亡的效力主要包括發(fā)生財(cái)產(chǎn)繼承同時(shí)與配偶之間的婚姻關(guān)系消滅。但是如果該公民在異地生存，其仍然享有民事權(quán)利能力，具有民事行為能力的公民在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。
三、宣告死亡被撤銷的效果
被宣告死亡的公民重新出現(xiàn)或者確知其沒有死亡的，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
1.婚姻關(guān)系的恢復(fù)
被撤銷死亡宣告的公民的配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);其配偶已再婚，或者再婚后又離婚，或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。
2.子女收養(yǎng)問題
在被宣告死亡期間，子女被他人收養(yǎng)，死亡宣告被撤銷后，被撤銷死亡宣告的公民僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。
3.財(cái)產(chǎn)返還問題
依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。如果屬于惡意的申請(qǐng)人，還應(yīng)當(dāng)對(duì)造成的損失予以賠償。
【練習(xí)題】孫某丈夫外出，因常年未歸，無音訊，孫某欲改嫁，說法正確的是：
A.孫某的丈夫視為死亡，孫某可以直接改嫁
B.孫某的丈夫不論是生還是死，孫某均可以改嫁
C.孫某的丈夫經(jīng)人民法院宣告失蹤之后，孫某可以改嫁
D.孫某的丈夫經(jīng)人民法院宣告死亡后，孫某可以改嫁
【答案】D。解析：如果孫某的丈夫仍然存活，則孫某只能與其丈夫起訴離婚或者訴訟離婚，但本題中孫某的丈夫無音訊的情況下，孫某可以去法院申請(qǐng)宣告其丈夫死亡，經(jīng)過法院宣告其死亡之后，產(chǎn)生與自然人死亡相同的效果，即孫某與丈夫之間的夫妻關(guān)系消滅。故本題答案為D。
犯罪主觀方面之故意你真的了解了么？
刑法在考試中的重要性我就不再?gòu)?qiáng)調(diào)了，而圍繞犯罪的案例考查在各地考試當(dāng)中也是頻繁涌現(xiàn)，本文主要圍繞犯罪主觀方面中的故意進(jìn)行分析。
犯罪的主觀方面主要包含兩個(gè)因素，其一是意識(shí)(認(rèn)識(shí))因素，其二是意志因素;所謂意識(shí)因素，更加強(qiáng)調(diào)的是主體對(duì)于犯罪基本情況的一個(gè)認(rèn)識(shí)或是與犯罪客觀方面相關(guān)的一些認(rèn)識(shí);而意志因素即思想上的一種傾向或是說態(tài)度，對(duì)于這個(gè)危害事實(shí)是希望其到來，還是放任它發(fā)生或是反對(duì)其發(fā)生。通過這兩個(gè)因素我們主觀方面主要顯現(xiàn)了四種形式，即故意、過失、動(dòng)機(jī)與目的，前兩種也稱之為罪過形式，當(dāng)然，在事業(yè)單位考試當(dāng)中還是著重考查前兩種。
根據(jù)意志因素的不同，可以把故意區(qū)分為直接故意和間接故意。直接故意其意識(shí)因素表現(xiàn)為對(duì)于危害結(jié)果是明知必然或者可能會(huì)發(fā)生，意志因素表現(xiàn)為希望這個(gè)結(jié)果發(fā)生;間接故意意識(shí)因素表現(xiàn)為明知可能危害結(jié)果會(huì)發(fā)生，意志因素表現(xiàn)為放任此危害結(jié)果的發(fā)生。所以，從上面意識(shí)的劃分我們可以看到直接故意意識(shí)因素有兩種情形，明知必然或明知可能，當(dāng)然在實(shí)際考試當(dāng)中直接故意中明知必然的情形出題極為少見，因?yàn)檫^于容易去區(qū)分，例如甲乙兩個(gè)仇人，甲從黑市購(gòu)得一把手槍和幾顆子彈，之后拿著上了膛的槍去找仇人乙尋仇，找到乙后甲拿著槍指著乙的太陽(yáng)穴，這種情形下意識(shí)因素就表現(xiàn)為明知必然這種危害結(jié)果會(huì)發(fā)生(這里表現(xiàn)為乙的死亡)，所以相對(duì)來說直接故意?？嫉氖且庾R(shí)因素中的第二種情形，而此時(shí)我們又可以發(fā)現(xiàn)這種意識(shí)因素的情形和間接故意是相同的，那么如何進(jìn)行區(qū)分，一般考試中我們是要從意志因素區(qū)分的。例如，農(nóng)場(chǎng)情殺案，甲乙同在一個(gè)農(nóng)場(chǎng)工作，農(nóng)場(chǎng)外有條職工下班經(jīng)常會(huì)走的路，本來甲有位女朋友丙，后來被乙搶走了，甲于是懷恨在心，一天甲提前下班在這條職工經(jīng)常會(huì)走的路上布置了陷阱，做好偽裝，里面也布滿了倒刺，人掉下去必然會(huì)死亡，此時(shí)，乙走此路未注意腳下掉下去死了，那么很容易判斷，甲對(duì)于乙死亡的這一結(jié)果的意志因素表現(xiàn)為希望，從而判斷出是直接故意;若是農(nóng)場(chǎng)的其他職工比如丁走此路未看到掉入死亡，那么可以分析出甲主要是想讓乙死，對(duì)其他人的死活是不管不顧這樣一種放任的心態(tài)，繼而推斷出是間接故意的意志因素。所以區(qū)分直接故意和間接故意要緊緊把握住意志因素。
【試題】丈夫甲為了殺死妻子乙，在妻子飯碗里投放毒藥，明知孩子丙可能因?yàn)榉质扯卸荆捎跉⑵扌那卸活櫤⒆拥乃阑?。甲?duì)乙的心理態(tài)度和對(duì)丙的心理態(tài)度分別是：
A.均為直接故意
B.直接故意和間接故意
C.直接故意和疏忽大意的過失
D.直接故意和過于自信的過失
【答案】B。解析：本題考查的就是犯罪的主觀方面，從題干中可以感受到甲對(duì)乙以及對(duì)丙中毒都沒有明顯反對(duì)不希望這種意志因素的表現(xiàn)，所以首先排除過失，故C和D選項(xiàng)錯(cuò)誤;題干中甲對(duì)于妻子乙，明知自己的行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生而且意志因素表現(xiàn)為希望，所以對(duì)乙的心理態(tài)度是直接故意。甲對(duì)于孩子丙，明知自己的行為可能會(huì)導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生而且意志因素表現(xiàn)為不管不顧即放任，通俗來說就是為了殺死妻子乙，孩子死與不死就無所謂了，所以對(duì)丙的心理態(tài)度是間接故意。故本題答案為B。
債的發(fā)生原因之不當(dāng)?shù)美?/span>
不當(dāng)?shù)美鳛閭l(fā)生的原因之一，是考試中的常規(guī)重點(diǎn)?？荚囍型ǔＲ园咐姆绞匠霈F(xiàn)，讓考生判斷一個(gè)行為能否構(gòu)成不當(dāng)?shù)美约皹?gòu)成不當(dāng)?shù)美笏袚?dān)的義務(wù)。因此，需要考生掌握不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件和其法律后果，以及一些常見的不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美那樾巍Ｒ韵挛覀兙蛠碛懻撘幌虏划?dāng)?shù)美臉?gòu)成要件和其法律后果以及一些常見的不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美那樾?/span>
不當(dāng)?shù)美?，是指沒有合法依據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益的行為。從這一概念中我們可以剖析出不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件
(1)一方獲得利益。獲得利益，是指基于一定的法律事實(shí)而使財(cái)產(chǎn)總額增加，或者財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)減少而未減少的情形。
(2)他方受到損失。損失，是指基于一定的法律事實(shí)，而使財(cái)產(chǎn)利益減少或者喪失，或者財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)減少而未減少的情形。
(3)獲得利益與受到損失之間有因果關(guān)系，即一方獲得的利益是由他方的損失造成的。
(4)一方獲得利益無合法正當(dāng)依據(jù)，此處的合法正當(dāng)依據(jù)，指既無法律上的依據(jù)，也無合同上的依據(jù)。
不當(dāng)?shù)美鳛閭l(fā)生的原因之一，其法律后果在于受益人負(fù)有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)，受害人有權(quán)請(qǐng)求受益人返還不當(dāng)?shù)美?/span>
如：甲乙兩家都在裝修房屋，甲誤把乙家的水泥當(dāng)成自己家的而使用，此處，甲的財(cái)產(chǎn)總額增加，甲獲益了，而乙的財(cái)產(chǎn)總額減少，乙受到了損失，甲的獲益是由于乙的損失引起的，并且甲獲得這袋水泥并沒有法律的規(guī)定，也沒有甲乙之間有效合同的約定，因此，甲構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美讘?yīng)當(dāng)返還給乙一袋水泥，乙有權(quán)要求甲返還給自己一袋水泥。
但是，以下兩種情形不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美皇菑?qiáng)迫得利;二是反射利益。
(1)強(qiáng)迫得利，指受損人因其行為使受益人受有利益，但違反了受益人的意思，不符合其經(jīng)濟(jì)計(jì)劃的情形。如：甲承租乙的房子，未經(jīng)乙的同意，在明知乙不喜歡歐式風(fēng)格的情況下，仍擅自將所承租的房屋按照歐式風(fēng)格進(jìn)行了裝修。在這一案例中，甲將房屋進(jìn)行了重新裝修，乙看似獲得了利益，其實(shí)不然，此裝修風(fēng)格并非乙所喜歡的，甲的行為違背了乙的意志自由，事實(shí)上，乙不僅并未獲利，甚至還需要將其恢復(fù)原狀，因此，乙不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/span>
(2)反射利益，指一方雖因一定的行為或事實(shí)而獲益，但并未導(dǎo)致他方受損害的情形。如：甲開發(fā)商投巨資在某小區(qū)附近興建了小學(xué)，導(dǎo)致該學(xué)校附近的房屋大幅度增值，在這一案例中，小區(qū)業(yè)主雖獲得了利益，但甲開發(fā)商并未受到損失，因此，小區(qū)居民不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/span>
