行政處罰的種類與設(shè)定
在公務(wù)員考試中行政法中有一個(gè)重要的知識(shí)點(diǎn)就是行政處罰。其知識(shí)點(diǎn)考察較多，包括種類、設(shè)定、原則、管轄、程序，要想拿到相關(guān)題目的分值，就要對(duì)概念內(nèi)容進(jìn)行理解掌握，在這里我們對(duì)其中的行政處罰的種類與設(shè)定進(jìn)行系統(tǒng)的梳理和學(xué)習(xí)。
一、行政處罰的概念和種類
該行政處罰，是指特定的行政主體依法對(duì)違反行政管理秩序而尚未構(gòu)成犯罪的行政相對(duì)人(即公民、法人或其他組織)，給予的行政制裁。
行政處罰具有下列法律特征：
1.行政處罰由特定的行政主體做出。
2.行政處罰是行政主體針對(duì)行政相對(duì)人做出的。
3.行政處罰是對(duì)違反行政管理秩序而尚未構(gòu)成犯罪行為的制裁。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》(以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》)第8條的規(guī)定，行政處罰可分七類：警告，罰款，沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照，行政拘留，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
二、對(duì)行政處罰的設(shè)定和規(guī)定
對(duì)行政處罰的設(shè)定，系指在其他規(guī)范性文件尚未對(duì)行政處罰作出規(guī)定條件下，率先對(duì)行政處罰 的行為、種類、幅度予以規(guī)定。如《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》率先規(guī)定治安拘留，這便屬 “設(shè)定”。
對(duì)行政處罰的規(guī)定，系指在上級(jí)規(guī)范性文件已對(duì)行政處罰做出設(shè)定的條件下，在上級(jí)規(guī)范性文件所設(shè)定的處罰行為、種類和幅度范圍內(nèi)再作具體的規(guī)定。如《浙江省土地管理法實(shí)施細(xì)則》(地方性法規(guī))依據(jù)《中華人民共和國(guó)土地管理法》(法律)對(duì)違反土地管理行為的處罰做出具體規(guī)定。
“設(shè)定”使行政處罰從無(wú)到有，“規(guī)定”使行政處罰更加詳細(xì)，因而可以說(shuō)，設(shè)定是第一次規(guī)定，規(guī)定是第二次以后的設(shè)定。
根據(jù)《行政處罰法》第 9 條至第14 條的規(guī)定，行政處罰的設(shè)定規(guī)則如下：
1.法律的設(shè)定權(quán)。法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。
2.行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。這里所指“限制人身自由的處罰”，目前顯然僅指行政拘留。
3.地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
4.國(guó)務(wù)院部門規(guī)章的設(shè)定權(quán)。國(guó)務(wù)院部門規(guī)章，尚未制定法律、行政法規(guī)的，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。
5.地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。地方人民政府規(guī)章，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省，自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。
根據(jù)《行政處罰法》第10 條至第14 條的規(guī)定，行政處罰的規(guī)定規(guī)則如下：上位法對(duì)違法行為 已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，下位法需要作出具體規(guī)定的，必須在上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出規(guī)定。
例題：下列屬于地方性法規(guī)可以設(shè)定的行政處罰的是( )
A、行政拘留
B、吊銷許可證
C、扣留違法者
D、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照
答案：B。解析，AC中都是限制人身自由的職能由法律設(shè)定。D選項(xiàng)中的吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照地方性法規(guī)是不能設(shè)定的。故本題答案為B。
帶你認(rèn)識(shí)法律關(guān)系
法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。此考點(diǎn)在事業(yè)單位考試中是一個(gè)?？伎键c(diǎn)，在學(xué)習(xí)過(guò)程中是一個(gè)難點(diǎn)和重點(diǎn)。
關(guān)于法律關(guān)系的概念我們不需要背誦，但是需要理解。在考試中一般是案例考察，要求考生能夠在眾多關(guān)系中哪個(gè)是法律關(guān)系。理解之后自然能夠作對(duì)此類題目。但是在我們理解法律關(guān)系的概念之前首先應(yīng)該先了解一下它的上位概念—社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系很簡(jiǎn)單，就是在這個(gè)社會(huì)中主體與主體之間所產(chǎn)生的所有關(guān)系。我們以小明為例，在小明的一生中會(huì)發(fā)生很多社會(huì)關(guān)系，比如：父母子女關(guān)系、朋友關(guān)系、同學(xué)關(guān)系、戀人關(guān)系、夫妻關(guān)系、債權(quán)人與債務(wù)人關(guān)系、買賣關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系、繼承關(guān)系等等。在這些關(guān)系中，大家應(yīng)該很容判斷出來(lái)哪些是普通的社會(huì)關(guān)系，而哪些是法律關(guān)系。對(duì)的，父母子女關(guān)系、夫妻關(guān)系、債權(quán)人與債務(wù)人關(guān)系、買賣關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系、繼承關(guān)系就是法律關(guān)系，而其他的關(guān)系是普通的社會(huì)關(guān)系。那為什么上述關(guān)系是法律關(guān)系呢？我們需要如何去判斷呢？其實(shí)判斷的依據(jù)非常簡(jiǎn)單：就是看這些關(guān)系有沒(méi)有被法律所調(diào)整，如果被法律所調(diào)整，并且在法律調(diào)整的過(guò)程中形成了人們之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，那么這種關(guān)系就是法律關(guān)系。
法律關(guān)系具有三個(gè)特征：
（1）法律關(guān)系是法律調(diào)整的關(guān)系，它不同于事實(shí)上存在的各種社會(huì)關(guān)系。如果法律對(duì)某些領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系不進(jìn)行調(diào)整，那么人們之間也就不能形成法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，因而人們之間也就談不上具有法律關(guān)系。比如法律不調(diào)整戀人之間的關(guān)系，那么戀人之間也就不可能形成法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。
（2）法律關(guān)系必須是具體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系并不等同于和法律問(wèn)題有關(guān)的任何關(guān)系。如果沒(méi)有這種明確的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系就是沒(méi)有法律關(guān)系。
（3）法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系。由于法律關(guān)系是由法所調(diào)整或創(chuàng)設(shè)的社會(huì)關(guān)系，因而與一般社會(huì)關(guān)系不同，法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系。法律本身就是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，所以法律所調(diào)整的關(guān)系也應(yīng)該由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，破壞法律關(guān)系的將受到法律的制裁。
通過(guò)對(duì)法律關(guān)系的概念和特征的學(xué)習(xí)大家應(yīng)該對(duì)法律關(guān)系有了初步的認(rèn)識(shí)，在做題時(shí)應(yīng)該會(huì)迎刃而解。
【例題】
1.（單選）法律關(guān)系是指法律調(diào)整人們行為的過(guò)程中形成的特殊的社會(huì)關(guān)系，因此，下列選項(xiàng)中具有法律關(guān)系的有：
A.李某與張某已于年前領(lǐng)取了結(jié)婚證
B.王某與張某是大學(xué)同學(xué)
C.經(jīng)人介紹，張某與趙某確定了戀愛(ài)關(guān)系
D.武某與周某從一年前開(kāi)始一直以夫妻名義一起生活
答案：A
治安管理處罰
治安管理處罰是與刑罰相銜接的對(duì)治安違法行為的處罰。其與刑罰的主要區(qū)別在于其規(guī)制的治安違法行為的社會(huì)危害性較小，尚不需要刑法調(diào)整?？梢酝ㄟ^(guò)案例的形式，以刑罰和治安管理處罰的界分為切入點(diǎn)引導(dǎo)學(xué)員深入理解治安管理處罰的概念。例如，公安機(jī)關(guān)接到舉報(bào)，某小區(qū)內(nèi)一會(huì)所有賣淫行為，公安機(jī)關(guān)出警，抓獲賣淫組織人員3人，賣淫女5人，嫖客5人。這里有三類人，三種行為，其中賣淫、嫖娼行為社會(huì)危害性較輕，交由治安管理處罰法調(diào)整，可處拘留，并且可附加罰款。而組織賣淫行為社會(huì)危害性較重，交由刑法調(diào)整，應(yīng)以組織賣淫罪定罪。再如，一人毆打另一人，如果只是輕微傷，則可能會(huì)受到治安管理處罰；如果造成輕傷以上后果，則構(gòu)成故意傷害罪。由此引出治安管理處罰的含義。
一、治安管理處罰的種類
治安管理處罰的種類一共有四個(gè)主罰，一個(gè)附加罰。主罰可以獨(dú)立適用，四個(gè)主罰的分別是警告，適用于最輕微的治安違法行為，例如我們經(jīng)常在新聞里看到的在名勝古跡亂涂亂畫的，如果情節(jié)不嚴(yán)重，就可以處以警告，罰款和行政拘留是較為常見(jiàn)的治安處罰種類，可以都用嫖娼的例子，嫖娼現(xiàn)在被抓住的一般行情是行政拘留十五日，附加罰款若干，具體數(shù)目各地有所區(qū)別。吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證一般適用于取得公安機(jī)關(guān)許可的經(jīng)營(yíng)者，違反有關(guān)管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的行為，一般適用于旅館業(yè)、公章刻制業(yè)等。一個(gè)附加的是針對(duì)外國(guó)人的限期出境或驅(qū)逐出境。附加罰只能附加適用，不能單獨(dú)適用，外國(guó)人違反治安管理處罰法的處以主罰，可以附加限期出境或驅(qū)逐出境。順帶講解治安管理處罰的主體，例如你打架了，誰(shuí)會(huì)來(lái)抓你，肯定是派出所。從而知道治安管理處罰的主體是公安機(jī)關(guān)。這里有兩個(gè)法定，一是主體法定，只有公安機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行治安處罰，別的部門都沒(méi)有這個(gè)權(quán)力，例如法院、檢察院；二是種類法定，其一，只有這五種治安管理處罰，別的都不是治安管理處罰，例如罰金，管制、拘役、有期徒刑，其二，公安機(jī)關(guān)在處理治安違法行為時(shí)也只能適用這五種治安處罰，否則就是違法。
二、治安管理處罰的主體
主體一般為縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)。警告、500元以下罰款等較輕的處罰可以由派出所決定。
三、治安管理處罰的適用
治安管理的適用基本精神和主要規(guī)定與刑罰一致。一是未成年人要從輕或減輕處罰，不滿14周歲的免于處罰。主要基于未成年的辨別和控制能力較成年人更弱。二是精神病人。不能辨認(rèn)和控制自己行為的精神病人不予處罰。間歇性精神病人精神正常時(shí)實(shí)施的治安違法行為應(yīng)予處罰，這是因?yàn)殚g歇性精神病人在精神正常時(shí)辨認(rèn)和控制能力與常人無(wú)異。三是對(duì)醉酒的人，也要處罰。如果自身有危險(xiǎn)或?qū)λ擞型{，還可以約束醒酒。這主要基于醉酒的人辨認(rèn)和控制能力只是減弱而并未喪失，而且是否飲酒行為人可以自己選擇。四是對(duì)盲人或又聾又啞的人，可以從輕減輕或免于處罰，這主要也是考慮這部分人辨認(rèn)和控制能力弱于常人，特別是一些從小就盲或聾啞人，由于和外界交流的障礙，辨認(rèn)和控制能力都有一定程度的減弱。
四、治安管理處罰的時(shí)效
時(shí)效即處罰的有效期，這有效期內(nèi)可以處罰，過(guò)了有效期就不能再處罰了。治安管理處罰的時(shí)效為6個(gè)月，刑罰則根據(jù)可能判處的刑罰不同，追訴時(shí)效也不同，例如最高刑期不滿5年的，追訴時(shí)效為5年。這是不同點(diǎn)。起算點(diǎn)為行為發(fā)生之日，有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的則從行為終了之日起算，例如非法拘禁行為，從1月10日非法拘禁到1月20日，則從20日開(kāi)始起算。這是與刑罰的相同點(diǎn)。
典型例題：（ ）違反治安管理的，不予處罰。
A.不滿14周歲
B.已滿14不滿16
C.精神病人
D.懷孕的婦女
【答案】A。
典型例題：違反治安管理的行為在（ ）沒(méi)有被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不在處罰。
A.一年
B.二年
C．6個(gè)月
D.9個(gè)月
【答案】C。
