公基備考法律知識(shí)點(diǎn)梳理(一)
法律知識(shí)：犯罪未遂
一、犯罪未遂概念
根據(jù)《刑法》第二十三條“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！?/span>
二、犯罪未遂特點(diǎn)
(1)已經(jīng)著手實(shí)行犯罪。
“著手”是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施刑法分則規(guī)范里具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為，例如，開始實(shí)施殺人行為時(shí)就是故意殺人罪的著手，開始竊取公私財(cái)物時(shí)就是盜竊罪的著手?！爸帧笔欠缸镱A(yù)備形態(tài)與犯罪未遂形態(tài)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)之一。
那么“著手”的判斷標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)而言之就是，行為對(duì)法益是否造成現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)。
①現(xiàn)實(shí)：危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)存在。如果我拿未裝有子彈的玩具槍瞄準(zhǔn)朋友，開玩笑說(shuō)要?dú)⑺谑峭婢邩尣⑶椅囱b有子彈，瞄準(zhǔn)朋友對(duì)其人身利益壓根不會(huì)造成現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)，因此不能稱之為著手。
②緊迫：危險(xiǎn)具有緊迫性。比如我最近比較拮據(jù)，走在路上準(zhǔn)備盜竊路人的財(cái)物，那么僅接近財(cái)物或物色財(cái)物不算著手，而將手伸向財(cái)物之時(shí)，財(cái)物馬上會(huì)喪失在被害人控制之下，岌岌可危，這才能視為著手。
③直接：行為對(duì)犯罪的直接客體造成了直接威脅。比如我要槍殺仇人，子彈上膛扣下扳機(jī)還不算著手，必須瞄準(zhǔn)對(duì)方，對(duì)仇人的生命利益造成直接威脅才能算著手。
綜上所述“著手”的判斷標(biāo)準(zhǔn)即為行為對(duì)法益是否造成現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)。
(2)由于犯罪分子意志以外的原因。
犯罪分子意志以外的原因是指始終違背犯罪分子意志的，客觀上使犯罪不可能既遂，或者使犯罪人認(rèn)為不可能既遂因而被迫停止犯罪的原因。
①抑止犯罪意志的原因，即某種事實(shí)使犯罪分子認(rèn)為自己客觀上已經(jīng)不可能繼續(xù)實(shí)行犯罪，從而被迫停止犯罪。例如行為人正在他人住宅內(nèi)實(shí)施搶劫。忽然聽到警車聲音以為是警察來(lái)抓自己便被迫逃離現(xiàn)場(chǎng)，即使該車并不是警車或者雖然是警車，但并不是來(lái)抓行為人的，但由于行為人認(rèn)為自己客觀上不可能繼續(xù)實(shí)行犯罪仍然屬于意志以外的原因，成立搶劫未遂。
②抑止犯罪行為的原因，即某種情況使行為人在客觀上不可能繼續(xù)實(shí)行犯罪或者不可能造成犯罪結(jié)果。例如行為人正在實(shí)行犯罪時(shí)被第三者發(fā)現(xiàn)而制止。
③抑止犯罪結(jié)果的原因，即行為人已將其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實(shí)行的行為實(shí)行終了，但意外情況阻止了結(jié)果的發(fā)生，例如行為人將被害人打昏后拖入水中，以為被害人必死無(wú)疑，但是適逢路人將被害人救活。
(3)犯罪未得逞。
犯罪未得逞是指故意犯罪未既遂，即指沒(méi)有發(fā)生行為人所希望或放任的、實(shí)行行為性質(zhì)所決定的侵害結(jié)果。通常具體表現(xiàn)為沒(méi)有發(fā)生犯罪既遂的結(jié)果，但這絕不意味著凡是發(fā)生了危害結(jié)果的都是已經(jīng)得逞，因?yàn)榉缸镄袨榈男再|(zhì)不同，犯罪既遂結(jié)果的類型就不相同，同樣的結(jié)果相對(duì)于此罪而言是構(gòu)成要件的結(jié)果，但對(duì)于其他罪而言可能就不是構(gòu)成要件的結(jié)果，比如說(shuō)傷害結(jié)果相對(duì)于故意傷害罪而言是構(gòu)成要件的結(jié)果，但相對(duì)于故意殺人罪而言還不是構(gòu)成要件的結(jié)果，因此在造成了傷害結(jié)果的情況下相對(duì)于故意傷害罪而言已經(jīng)既遂，但相對(duì)于故意殺人罪而言他只成立未遂。
其判斷基準(zhǔn)是弗蘭克公式“欲達(dá)目的而不能”，想實(shí)施犯罪，但不能繼續(xù)犯罪。
三、犯罪未遂處罰原則
對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
由于未遂犯已經(jīng)實(shí)施了“著手”行為，所以原則上不免除處罰。
法律知識(shí)：治安調(diào)解
一、概念
在四川省屬事業(yè)單位考試中，治安管理處罰法屬于常規(guī)考點(diǎn)，學(xué)生學(xué)習(xí)過(guò)程中，常對(duì)治安管理處罰的知識(shí)點(diǎn)理解不透徹，給做題帶來(lái)很大困擾。今天，我們就學(xué)習(xí)一下治安調(diào)解，希望通過(guò)今天的講解，大家能對(duì)治安管理處罰法的調(diào)解程序有一個(gè)更明確的認(rèn)識(shí)。對(duì)于因民間糾紛引起的毆打他人、故意傷害、侮辱、誹謗、誣告陷害、故意損毀財(cái)物、干擾他人正常生活、侵犯隱私、非法侵入住宅等違反治安管理行為，情節(jié)較輕，且具有下列情形之一的，可以調(diào)解處理。
二、什么是民間糾紛
1.民間糾紛
①親友、鄰里、同事、在校學(xué)生之間因瑣事發(fā)生糾紛引起的;
②行為人的侵害行為系由被侵害人事前的過(guò)錯(cuò)行為引起的;
③其他適用調(diào)解處理更易化解矛盾的。
考點(diǎn)1：僅僅只有民間糾紛的處理;對(duì)不構(gòu)成違反治安管理行為的民間糾紛，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向人民法院或者人民調(diào)解組織申請(qǐng)?zhí)幚怼?/span>
三、當(dāng)場(chǎng)調(diào)解的條件
1.當(dāng)場(chǎng)調(diào)解
是否可以當(dāng)場(chǎng)調(diào)解，對(duì)情節(jié)輕微、事實(shí)清楚、因果關(guān)系明確，不涉及醫(yī)療費(fèi)用、物品損失或者雙方當(dāng)事人對(duì)醫(yī)療費(fèi)用和物品損失的賠付無(wú)爭(zhēng)議，符合治安調(diào)解條件，雙方當(dāng)事人同意當(dāng)場(chǎng)調(diào)解并當(dāng)場(chǎng)履行的治安案件，可以當(dāng)場(chǎng)調(diào)解，并制作調(diào)解協(xié)議書。當(dāng)事人基本情況、主要違法事實(shí)和協(xié)議內(nèi)容在現(xiàn)場(chǎng)錄音錄像中明確記錄的，不再制作調(diào)解協(xié)議書。
考點(diǎn)1：當(dāng)場(chǎng)調(diào)解要求情節(jié)輕微，雙方首先對(duì)損失無(wú)爭(zhēng)議，其次還要求雙方都無(wú)異議才可以當(dāng)場(chǎng)調(diào)解。
考點(diǎn)2：調(diào)解協(xié)議書不是必須，有現(xiàn)場(chǎng)錄音錄像可以不再制作。
四、不適用調(diào)解處理情形
1.不執(zhí)行處罰
(1)雇兇傷害他人的;
(2)結(jié)伙斗毆或者其他尋釁滋事的;
(3)多次實(shí)施違反治安管理行為的;
(4)當(dāng)事人明確表示不愿意調(diào)解處理的;
(5)當(dāng)事人在治安調(diào)解過(guò)程中又針對(duì)對(duì)方實(shí)施違反治安管理行為的;
(6)調(diào)解過(guò)程中，違法嫌疑人逃跑的;
考點(diǎn)1：雇兇傷人的情形為?？键c(diǎn)，需要著重記憶。
考點(diǎn)2：當(dāng)事人不愿調(diào)解，這是因?yàn)檎{(diào)解要求調(diào)解處理案件，應(yīng)當(dāng)查明事實(shí)，收集證據(jù)，并遵循合法、公正、自愿、及時(shí)的原則，注重教育和疏導(dǎo)，化解矛盾。
五、法律后果
調(diào)解達(dá)成協(xié)議并履行的，公安機(jī)關(guān)不再處罰。對(duì)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不履行的，應(yīng)當(dāng)對(duì)違反治安管理行為人依法予以處罰;對(duì)違法行為造成的損害賠償糾紛，公安機(jī)關(guān)可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向人民法院提起民事訴訟。
考點(diǎn)1：當(dāng)事人中有未成年人的，調(diào)解時(shí)應(yīng)當(dāng)通知其父母或者其他監(jiān)護(hù)人到場(chǎng)。但是，當(dāng)事人為年滿十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源，本人同意不通知的，可以不通知。
考點(diǎn)2：調(diào)解不成提起的是民事訴訟，而不是針對(duì)公安機(jī)關(guān)的行政訴訟，因?yàn)檎{(diào)解內(nèi)容是雙方當(dāng)事人達(dá)成一致的。
法律知識(shí)：善意取得知識(shí)點(diǎn)梳理
善意取得在物權(quán)法的考察中考察頻率較高，常以案例形式出題，在做題時(shí)要能夠準(zhǔn)確判斷案例中的情形是否能夠發(fā)生善意取得，進(jìn)而判斷這個(gè)物的權(quán)利歸屬。
善意取得這個(gè)名詞看起來(lái)比較抽象，什么叫做善意取得呢?善意取得，指受讓人以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的，善意、對(duì)價(jià)受讓且占有該財(cái)產(chǎn)，即使出讓人無(wú)轉(zhuǎn)移所有權(quán)的權(quán)利，受讓人仍取得其所有權(quán)。
舉個(gè)例子就能夠明白，甲把手機(jī)借給乙使用，乙囊中羞澀，于是心懷不軌，將手機(jī)以自己所有的名義賣給了不知情的丙，丙支付了5000元拿走了手機(jī)，此時(shí)丙是可以依據(jù)善意取得取得手機(jī)的所有權(quán)的。
多年前羅馬法一直認(rèn)為丙無(wú)論如何是不能取得手機(jī)的所有權(quán)的，但是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，商品交易日漸增多，交易安全、交易秩序的保護(hù)也是需要重視起來(lái)的。在這個(gè)例子里面，乙在出讓手機(jī)時(shí)，聲稱手機(jī)為自己所有的，并且乙正在占有這部手機(jī)，生活的經(jīng)驗(yàn)告訴丙，占有一個(gè)動(dòng)產(chǎn)的人十有八九都是這個(gè)動(dòng)產(chǎn)的所有人，如果丙在盡到必要的注意義務(wù)之后信以為真，把乙當(dāng)成所有人，這樣的信賴?yán)?，也是不能完全無(wú)視，需要法律保護(hù)的。在這種情況下我們法律不應(yīng)該苛刻的要求丙必須要付出時(shí)間和精力把這部手機(jī)的所有權(quán)的歸屬調(diào)查清楚，丙做不到這一點(diǎn)，我們的法律也不能要求他做到這一點(diǎn)，因?yàn)楸咀霾坏?，如果讓他做到?huì)大大增加交易的成本。因此，本案例中，乙無(wú)權(quán)處分甲手機(jī)的行為，如果丙作為受讓人不知道讓與人乙實(shí)施的是無(wú)權(quán)處分，那么善意受讓人丙的交易安全也不能完全忽視。那么這個(gè)時(shí)候就出現(xiàn)了兩難的問(wèn)題：一是甲的所有權(quán)要保護(hù)，二是善意受讓人交易安全的保護(hù)。到底是優(yōu)先保護(hù)誰(shuí)?民法認(rèn)為，只有在符合以下這些嚴(yán)格構(gòu)成要件時(shí)，我們才以犧牲原所有權(quán)人的所有權(quán)為代價(jià)，優(yōu)先保護(hù)善意受讓人的交易安全，也就是善意取得制度。下面我們來(lái)看一下有哪些條件：
1.出讓人無(wú)處分權(quán);
首先要求出讓人以自己的名義出讓財(cái)產(chǎn)，如果以原所有權(quán)人的名義出讓財(cái)產(chǎn)則不是無(wú)權(quán)處分而是無(wú)權(quán)代理，也就不構(gòu)成善意取得了。
其次要求出讓人乙出讓財(cái)產(chǎn)時(shí)在客觀上具有權(quán)利外觀，也就是必須存在使受讓人相信出讓人享有處分權(quán)的客觀事實(shí)，善意取得要求無(wú)權(quán)處分的出讓人在出讓財(cái)產(chǎn)時(shí)合法占有該財(cái)產(chǎn)。否則沒(méi)有公信力，不能成立善意取得。
2.受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;
在此，善意就是不知情。這里的善意要求受讓人主觀上不知道出讓人沒(méi)有處分權(quán)。而且受讓人對(duì)于自己的不知情沒(méi)有重大過(guò)失(受讓時(shí)，交易的對(duì)象、場(chǎng)所或者時(shí)機(jī)等不符合交易習(xí)慣的，應(yīng)認(rèn)定受讓人具有重大過(guò)失);
2007年3月15日的《物權(quán)法》新增了不動(dòng)產(chǎn)也可以構(gòu)成善意取得，因此一切物權(quán)都可以構(gòu)成善意取得。
3.以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;
不僅意味著贈(zèng)與、繼承等無(wú)償取得行為不發(fā)生善意取得，還意味著受讓人以明顯不合理的低價(jià)受讓的也不發(fā)生善意取得。
4.不動(dòng)產(chǎn)已登記，動(dòng)產(chǎn)已交付。(所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移)
物權(quán)的變動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)看登記、動(dòng)產(chǎn)看交付。同樣在這里不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)善意取得的發(fā)生仍已登記為生效要件。動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)善意取得的發(fā)生，仍以交付為生效要件。其中關(guān)于特殊動(dòng)產(chǎn)(機(jī)動(dòng)車、船舶、航空器)的善意取得，物權(quán)法解釋一規(guī)定，仍以交付為生效要件。而不以登記為生效要件。
5.法律后果
受讓人取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原所有權(quán)人的所有權(quán)消滅，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失(主張“侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)、違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)”)。
此處在做題時(shí)很容易把目光放在受讓人身上，但有的時(shí)候題干中雖然大家看到受讓人丙是善意的不知情，但出讓人乙并不是合法占有這個(gè)財(cái)產(chǎn)，他可能是撿來(lái)的、偷來(lái)的，所以我們應(yīng)把目光多看看出讓人乙身上，下面我們就來(lái)看一下善意取得的排除情形—遺失物，盜贓物，埋藏物等。遺失物不適用善意取得。所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。
原因是因?yàn)檫@些物品是無(wú)處分權(quán)人非基于所有權(quán)人的意愿取得占有的，如果這個(gè)時(shí)候我們也允許受讓人暢通無(wú)阻的善意取得，對(duì)所有權(quán)人顯然很不公平。所以不適應(yīng)善意取得制度。
