解讀擔(dān)保物權(quán)中的抵押權(quán)
一、考情考點(diǎn)分析
在民法物權(quán)法法中，擔(dān)保物權(quán)基本上屬于考點(diǎn)。抵押權(quán)又屬于擔(dān)保物權(quán)的法定種類之一，在考察方式上多以選擇題出現(xiàn)，考查抵押權(quán)的特點(diǎn)，可以抵押以及不得抵押的情形。
(一)考點(diǎn)解讀
1.抵押權(quán)概念
抵押權(quán)是指主債權(quán)人在抵押人提供抵押物上享有的，在主債務(wù)到期不能履行債務(wù)時(shí)，可就抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
2.理解
(1)抵押物的提供者，即抵押人，可以是主債務(wù)人，也可以是主債務(wù)人以外的第三人。
(2)抵押人將抵押物抵押給抵押權(quán)人，無(wú)需交付標(biāo)的物。
(3)抵押物可以是不動(dòng)產(chǎn)，也可以是動(dòng)產(chǎn)。
3.不得抵押的情形
(1)土地所有權(quán)
(2)公益單位的公益設(shè)施
(3)所有權(quán)、使用權(quán)不明的財(cái)產(chǎn)
(4)所有權(quán)、使用權(quán)有爭(zhēng)議，且辦理異議登記的財(cái)產(chǎn)
(5)依法被查封可、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的財(cái)產(chǎn)
注：集體土地使用權(quán)原則上不得抵押，但法律規(guī)定可抵押的除外。例如，以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的集體建設(shè)用地使用權(quán)可以一并抵押。
4.可以抵押的情形
(1)建筑物和其土地附著物
(2)建設(shè)用地使用權(quán)
(3)以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)
(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品
(5)交通運(yùn)輸工具
(6)正在建造的建筑物、船舶、航空器
(二)要點(diǎn)總結(jié)
綜合上述內(nèi)容，抵押權(quán)中常考的點(diǎn)在于對(duì)抵押權(quán)的理解，和是否可抵押的情形。抵押權(quán)不需要轉(zhuǎn)移占有，抵押權(quán)需成立書(shū)面形式抵押合同成立時(shí)，產(chǎn)生產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)效力，自登記手續(xù)完成時(shí)，抵押權(quán)設(shè)立。公有物不得抵押，記住有例外。個(gè)人合法擁有的財(cái)產(chǎn)可抵押。
二、牛刀小試
【多選題】關(guān)于抵押權(quán)，下列說(shuō)法正確的是：
A.抵押權(quán)的設(shè)立，需履行法定登記手續(xù)。
B.甲向銀行貸款，以自己的汽車(chē)為銀行辦理抵押登記手續(xù)。
C.抵押權(quán)行使的前提需抵押人不履行已經(jīng)到期的合法債務(wù)。
D.抵押權(quán)的設(shè)立無(wú)需以轉(zhuǎn)移占有為前提。
【答案】ABCD。解析：本題考對(duì)抵押權(quán)的理解。抵押合同成立時(shí)抵押人與債權(quán)人之間產(chǎn)生債券債務(wù)效力抵押權(quán)自抵押登記完成時(shí)設(shè)立，A選項(xiàng)說(shuō)法正確;個(gè)人合法的財(cái)產(chǎn)可抵押，甲以自己的汽車(chē)作為抵押符合法律規(guī)定B選項(xiàng)說(shuō)法正確;抵押權(quán)人行使抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)在主債務(wù)履行期滿時(shí)，抵押人不履行，抵押權(quán)人可就抵押物優(yōu)先受償，C選項(xiàng)說(shuō)法正確;抵押物可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)，無(wú)需交付標(biāo)的物，D選項(xiàng)說(shuō)法正確;故本題選擇ABCD。
通過(guò)以上解讀，相信大家對(duì)抵押權(quán)有了一定的認(rèn)識(shí)，抵押權(quán)本質(zhì)是做擔(dān)保，保證債務(wù)能按時(shí)依法履行，當(dāng)債務(wù)履行完畢，抵押權(quán)也就因此而解除。由此我們不僅要知道抵押權(quán)的特征，會(huì)應(yīng)對(duì)考試，更應(yīng)該知道抵押權(quán)在生活中的重要性，最常見(jiàn)的，買(mǎi)車(chē)、買(mǎi)房等，都離不開(kāi)抵押權(quán)。
《專利法》全新熱點(diǎn)解讀
熱點(diǎn)解讀一：新增發(fā)明創(chuàng)造不喪失新穎性的例外規(guī)定
在第二十四條中增加一項(xiàng)，作為第一項(xiàng)：“第二十四條申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(一)在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，為公共利益目的首次公開(kāi)的;……”
解析：第二十四條是關(guān)于發(fā)明創(chuàng)造的公開(kāi)不喪失新穎性的例外規(guī)定，在原有基礎(chǔ)上新增不喪失新穎性的寬限期的情形，本條款的設(shè)置跟這次新冠疫情息息相關(guān)，是公共利益和個(gè)人利益的平衡。在公共利益面前，專利權(quán)也要為公共利益服務(wù)，兼顧公共利益的同時(shí)也最大程度上保護(hù)專利權(quán)人的利益。除了《專利法》以外，像在2021年即將施行的《民法典》中也新增“為了公共利益需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收、征用不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)給予公平、合理的補(bǔ)償?！钡囊?guī)定，所以新增第一項(xiàng)是完全符合我們國(guó)家的當(dāng)前實(shí)際情況的。
熱點(diǎn)解讀二：外觀設(shè)計(jì)專利的國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)
將第二十九條第二款修改為：“申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)?！?/span>
解析：本條是對(duì)本國(guó)優(yōu)先權(quán)的條件的規(guī)定。所謂本國(guó)優(yōu)先權(quán)，是指申請(qǐng)人在本國(guó)提出正式的專利申請(qǐng)后，在特定的期限內(nèi)又就相同主題在該國(guó)提出專利申請(qǐng)的，可以享有首次申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)。在舊專利法中僅發(fā)明和實(shí)用新型可享有國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)。本條明確增加了外觀設(shè)計(jì)專利國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)，加大了對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)力度。
熱點(diǎn)解讀三：延長(zhǎng)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)期限
將第四十二條修改為：“發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)的期限為十年，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十五年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。
“自發(fā)明專利申請(qǐng)日起滿四年，且自實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日起滿三年后授予發(fā)明專利權(quán)的，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)應(yīng)專利權(quán)人的請(qǐng)求，就發(fā)明專利在授權(quán)過(guò)程中的不合理延遲給予專利權(quán)期限補(bǔ)償，但由申請(qǐng)人引起的不合理延遲除外。
“為補(bǔ)償新藥上市審評(píng)審批占用的時(shí)間，對(duì)在中國(guó)獲得上市許可的新藥相關(guān)發(fā)明專利，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)應(yīng)專利權(quán)人的請(qǐng)求給予專利權(quán)期限補(bǔ)償。補(bǔ)償期限不超過(guò)五年，新藥批準(zhǔn)上市后總有效專利權(quán)期限不超過(guò)十四年?！?/span>
解析：
第一款將外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限由10年延長(zhǎng)至15年;第二款和第三款新增了專利權(quán)期限補(bǔ)償制度。
第二款中規(guī)定了對(duì)發(fā)明專利授權(quán)審查中不合理的延誤給予專利權(quán)期限補(bǔ)償制度，幾種專利權(quán)的保護(hù)期限均是從申請(qǐng)之日起開(kāi)始計(jì)算，從實(shí)際申請(qǐng)到審批完成正式獲得專利，如果審批時(shí)間過(guò)長(zhǎng)會(huì)大大損害專利權(quán)人的利益，不利于提高專利權(quán)人的積極性。
第三款中新增了對(duì)藥品上市審批的時(shí)間過(guò)長(zhǎng)的發(fā)明專利權(quán)期限補(bǔ)償制度。新增這一規(guī)定是非常有必要的，如果對(duì)于新藥上市審批時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，從專利權(quán)人的角度而言，藥品研制的過(guò)程時(shí)間漫長(zhǎng)，損耗大，成本高，拖延審批時(shí)間不利于提高企業(yè)的研發(fā)積極性，與我國(guó)鼓勵(lì)研究和創(chuàng)制新藥的初衷相悖。
熱點(diǎn)解讀四：提高懲罰性賠償?shù)纳舷藓捅稊?shù)
將第六十五條改為第七十一條，修改為：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。對(duì)故意侵犯專利權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。
“權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予三萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的賠償。
“賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。
“人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。”
解析：本條被視為是本次修改的最大亮點(diǎn)。
第一，舊法中規(guī)定“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。”損失的確定是有順序限制的，但是在新《專利法》第七十一條第一款將權(quán)利人的實(shí)際損失以及侵權(quán)人的侵權(quán)獲益作為損害賠償額的提高到同一順序，不再有先后順序限制。賦予專利權(quán)人選擇權(quán)。
第二，跟舊法相比，提高了懲罰性賠償?shù)纳舷藓捅稊?shù)，在確定賠償數(shù)額上，酌定賠償下限由1萬(wàn)元提高到3萬(wàn)元，上限由300萬(wàn)元提高到500萬(wàn)元;而懲罰性賠償最高達(dá)到5倍，極大提高了侵害專利權(quán)的打擊力度。
第三，新《專利法》第七十一條在第四款中采用了舉證責(zé)任倒置的舉證方式。為了確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，但是與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，人民法院可以責(zé)令侵權(quán)人舉證;如果不舉證的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和證據(jù)判定賠償額。
危險(xiǎn)駕駛罪
一段飆車(chē)視頻此前曾在網(wǎng)絡(luò)熱傳。視頻中，一男子單手開(kāi)寶馬，一路狂飆最高時(shí)速達(dá)256公里，途中還一度逆行、闖紅燈。10月27日，嫌疑人盧某龍?jiān)诮K海門(mén)開(kāi)發(fā)區(qū)某企業(yè)內(nèi)被抓獲。10月28日，盧某龍(男，32歲，上海市人)因涉嫌危險(xiǎn)駕駛罪被海門(mén)警方依法刑事拘留。11月3日，法院一審以盧某龍犯危險(xiǎn)駕駛罪，判處其拘役2個(gè)月，并處罰金4000元。在此案例中，涉及到我們事業(yè)單位考試中，刑法科目里的常見(jiàn)知識(shí)點(diǎn)：危險(xiǎn)駕駛罪。
根據(jù)《刑法修正案八》第二十二條、《刑法》第一百三十三條之一，危險(xiǎn)駕駛罪是指，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：(一)追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的;(二)醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)的;(三)從事校車(chē)業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛的;(四)違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品，危及公共安全的。機(jī)動(dòng)車(chē)所有人、管理人對(duì)前款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)行為負(fù)有直接責(zé)任的，依照前款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。接下來(lái)我們來(lái)分析危險(xiǎn)駕駛罪的犯罪構(gòu)成條件：
一、犯罪主體：一般主體，年滿16周歲的具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。
二、犯罪主觀方面：本罪的主觀方面為希望或放任的故意。
三、犯罪客體：本罪侵犯的客體為公共安全。
四、犯罪客觀方面：滿足四種行為中的任何一個(gè)，都有可能構(gòu)成本罪，這四種行為分別是：(一)追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的：情節(jié)惡劣限制了追逐競(jìng)駛的處罰范圍。追逐競(jìng)駛，是指行為人在道路上高速、超速行駛，隨意追逐、超越其他車(chē)輛，頻繁、突然并線，近距離駛?cè)肫渌?chē)輛之前的危險(xiǎn)駕駛行為。(二)在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)：車(chē)輛駕駛?cè)藛T血液中的酒精含量大于或者等于80毫克/100毫升的屬于醉酒駕駛。(三)從事校車(chē)業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛的。(四)違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品，危及公共安全的。
此外，如果危險(xiǎn)駕駛行為同時(shí)構(gòu)成交通肇事罪或者以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，不實(shí)行數(shù)罪并罰。
刑法因果關(guān)系考點(diǎn)匯總
一、刑法因果關(guān)系的含義
因果關(guān)系是指實(shí)行行為與實(shí)害結(jié)果具有事實(shí)上引起與被引起的關(guān)系，而且該實(shí)害結(jié)果是實(shí)行行為制造的不被法律所允許的法益侵犯危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)化時(shí)，就能肯定結(jié)果歸屬，即具有刑法上的因果關(guān)系。
【例1】張某倒車(chē)未注意到車(chē)后的李某，倒車(chē)過(guò)程中碰到李某導(dǎo)致李某腿部表皮破裂，張某送李某到醫(yī)院打破傷風(fēng)針，結(jié)果由于護(hù)士的疏忽，導(dǎo)致李某過(guò)敏死亡，對(duì)于李某的死亡，張某：
A.構(gòu)成故意殺人罪，未遂
B.構(gòu)成故意殺人罪，既遂
C.構(gòu)成過(guò)失殺人罪
D.不構(gòu)成犯罪
【答案】D。解析：刑法上行為與結(jié)果的因果關(guān)系考慮的是直接因果關(guān)系，李某的死亡是由于過(guò)敏導(dǎo)致，過(guò)敏是因?yàn)樽⑸淞似苽L(fēng)針，注射破傷風(fēng)針是由于護(hù)士所為，所以李某的死亡和護(hù)士的行為有直接因果關(guān)系，所以護(hù)士構(gòu)成過(guò)失殺人罪。不能考慮張某的行為和李某死亡結(jié)果的間接關(guān)系：張某如果不碰傷李某，就不會(huì)去醫(yī)院，不去醫(yī)院就不會(huì)發(fā)生后續(xù)事件。這就是間接關(guān)系，若考慮間接關(guān)系，則一個(gè)犯罪事件可能會(huì)牽扯到各種人事，這是不合理的。故本題答案為D，張某不構(gòu)成犯罪，不負(fù)刑事責(zé)任。
二、介入因素
在因果關(guān)系的發(fā)展進(jìn)程中，如果介入了第三者的行為、被害人的行為或行為人的其他行為，則應(yīng)通過(guò)考察介入因素的異常性大小，介入因素對(duì)結(jié)果發(fā)生的作用大小等;如果介入因素異常且介入因素高概率導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，則原行為與犯罪結(jié)果的因果關(guān)系被切斷，否則沒(méi)有切斷。
【例2】鐵柱開(kāi)車(chē)撞傷翠花，送醫(yī)途中，遇到“馬路殺手”青青老師駕車(chē)橫沖直撞，二車(chē)碰撞后，翠花當(dāng)場(chǎng)死亡，那么翠花死亡是否歸屬于鐵柱的行為呢?
【解析】鐵柱開(kāi)車(chē)撞傷翠花，傷情嚴(yán)重根本不可能就救活的情況下，青青老師的駕車(chē)肇事行為只是提前了損害結(jié)果的發(fā)生，并沒(méi)有阻斷鐵柱危險(xiǎn)行為與翠花死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系，死亡結(jié)果仍然歸屬于鐵柱。如果翠花傷情及時(shí)送到醫(yī)院可以救治成功，因?yàn)榍嗲嗬蠋燅{車(chē)肇事行為導(dǎo)致翠花當(dāng)場(chǎng)死亡的，那么死亡結(jié)果歸屬于青青老師
