【系列罪名疑難精解】“ 幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪”等十八個(gè)常見(jiàn)疑難問(wèn)題
一、犯罪構(gòu)成
（一）《刑法》（2020年12月26日修正）
第二百八十六條之一【拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪】網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：
（一）致使違法信息大量傳播的；
（二）致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的；
（三）致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴(yán)重的；
（四）有其他嚴(yán)重情節(jié)的。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第二百八十七條之一【非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪】利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：
（一）設(shè)立用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷(xiāo)售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組的；
（二）發(fā)布有關(guān)制作或者銷(xiāo)售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；
（三）為實(shí)施詐騙等違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息的。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第二百八十七條之二【幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪】明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（二）學(xué)理解釋
本節(jié)涉及的拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的犯罪主體均為一般主體，單位亦可構(gòu)成。根據(jù)《刑法》第287條之一第1款、第287條之二的規(guī)定，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)和幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)以“情節(jié)嚴(yán)重”為入罪門(mén)檻；根據(jù)《刑法》第286條之一的規(guī)定，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪以經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正為入罪要件。
二、疑難問(wèn)題
（一）拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的主體范圍
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）第一條 提供下列服務(wù)的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”：
（一）網(wǎng)絡(luò)接入、域名注冊(cè)解析等信息網(wǎng)絡(luò)接入、計(jì)算、存儲(chǔ)、傳輸服務(wù)；
（二）信息發(fā)布、搜索引擎、即時(shí)通訊、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)預(yù)約、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)站建設(shè)、安全防護(hù)、廣告推廣、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)；
（三）利用信息網(wǎng)絡(luò)提供的電子政務(wù)、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務(wù)。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。
根據(jù)《刑法》第286條之一的規(guī)定，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的主體是“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》第76條第1項(xiàng)規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)，是指由計(jì)算機(jī)或者其他信息終端及相關(guān)設(shè)備組成的按照一定的規(guī)則和程序?qū)π畔⑦M(jìn)行收集、存儲(chǔ)、傳輸、交換、處理的系統(tǒng)。”第3項(xiàng)規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者，是指網(wǎng)絡(luò)的所有者、管理者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。”可見(jiàn)，“網(wǎng)絡(luò)”與“信息系統(tǒng)”含義相同，包括聯(lián)入公共通信網(wǎng)的系統(tǒng)和未聯(lián)入公共通信網(wǎng)的系統(tǒng)，涵括對(duì)外提供服務(wù)的系統(tǒng)和不對(duì)外提供服務(wù)而自用的系統(tǒng)。而《刑法》第286條之一使用了“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”，自然不能包括《網(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者”的所有情形。經(jīng)研究認(rèn)為，“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”包括提供互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者”，也包括雖然提供內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)服務(wù)但涉及公共服務(wù)的“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者”。
3. 關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，一般包括通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)，向公眾提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的機(jī)構(gòu)和個(gè)人。本條根據(jù)其提供的服務(wù)內(nèi)容不同，將其分為3類(lèi)：一是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者，即信息網(wǎng)絡(luò)接入、計(jì)算、存儲(chǔ)、傳輸服務(wù)提供者；二是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者，即信息發(fā)布、搜索引擎、即時(shí)通訊、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物、網(wǎng)絡(luò)游戲、廣告推廣、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)提供者；三是網(wǎng)絡(luò)公共服務(wù)提供者，即電子政務(wù)、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務(wù)提供者。
（二）拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的前提要件
1. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第二條 刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施”，是指網(wǎng)信、電信、公安等依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管職責(zé)的部門(mén)，以責(zé)令整改通知書(shū)或者其他文書(shū)形式，責(zé)令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取改正措施。
認(rèn)定“經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正”，應(yīng)當(dāng)綜合考慮監(jiān)管部門(mén)責(zé)令改正是否具有法律、行政法規(guī)依據(jù)，改正措施及期限要求是否明確、合理，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素進(jìn)行判斷。
2. 關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
《網(wǎng)絡(luò)安全法》第8條第1款規(guī)定：“國(guó)家網(wǎng)信部門(mén)負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)安全工作和相關(guān)監(jiān)督管理工作。國(guó)務(wù)院電信主管部門(mén)、公安部門(mén)和其他有關(guān)機(jī)關(guān)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)和監(jiān)督管理工作。”結(jié)合執(zhí)法司法實(shí)踐情況，本條明確了三方面問(wèn)題：一是監(jiān)管部門(mén)的范圍，包括網(wǎng)信、電信、公安等依法承擔(dān)信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管職責(zé)的部門(mén)。二是責(zé)令整改的形式，必須以責(zé)令整改通知書(shū)或者其他文書(shū)形式作出。三是對(duì)是否“拒不改正”應(yīng)作綜合判斷，綜合考慮監(jiān)管部門(mén)責(zé)令改正是否具有法律、行政法規(guī)依據(jù)，改正措施及期限要求是否明確、合理，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素。對(duì)于確實(shí)因?yàn)橘Y金、技術(shù)等條件限制，沒(méi)有或者一時(shí)難以達(dá)到監(jiān)管部門(mén)要求，不能認(rèn)定為“拒不改正”。
（三）拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的行為表現(xiàn)形式
1.《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2020〕7號(hào)，2020年2月6日印發(fā)）
準(zhǔn)確適用法律，依法嚴(yán)懲妨害疫情防控的各類(lèi)違法犯罪
（六）依法嚴(yán)懲造謠傳謠犯罪。編造虛假的疫情信息，在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，或者明知是虛假疫情信息，故意在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，依照刑法第二百九十一條之一第二款的規(guī)定，以編造、故意傳播虛假信息罪定罪處罰。
編造虛假信息，或者明知是編造的虛假信息，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，起哄鬧事，造成公共秩序嚴(yán)重混亂的，依照刑法第二百九十三條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定，以尋釁滋事罪定罪處罰。
利用新型冠狀病毒感染肺炎疫情，制造、傳播謠言，煽動(dòng)分裂國(guó)家、破壞國(guó)家統(tǒng)一，或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的，依照刑法第一百零三條第二款、第一百零五條第二款的規(guī)定，以煽動(dòng)分裂國(guó)家罪或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪定罪處罰。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正，致使虛假疫情信息或者其他違法信息大量傳播的，依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定，以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪定罪處罰。
對(duì)虛假疫情信息案件，要依法、精準(zhǔn)、恰當(dāng)處置。對(duì)惡意編造虛假疫情信息，制造社會(huì)恐慌，挑動(dòng)社會(huì)情緒，擾亂公共秩序，特別是惡意攻擊黨和政府，借機(jī)煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的，要依法嚴(yán)懲。對(duì)于因輕信而傳播虛假信息，危害不大的，不以犯罪論處。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2017〕10號(hào)，2017年6月1日起施行）
第九條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者拒不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正，致使用戶的公民個(gè)人信息泄露，造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定，以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪定罪處罰。
（四）非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的認(rèn)定
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第七條 刑法第二百八十七條之一規(guī)定的“違法犯罪”，包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類(lèi)型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。
第八條 以實(shí)施違法犯罪活動(dòng)為目的而設(shè)立或者設(shè)立后主要用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷(xiāo)售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組”。
第九條 利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問(wèn)賬號(hào)密碼及其他指引訪問(wèn)服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的“發(fā)布信息”。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。
《刑法》第287條之一多處涉及“違法犯罪”的表述，包括“用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷(xiāo)售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組”“有關(guān)制作或者銷(xiāo)售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息”“為實(shí)施詐騙等違法犯罪活動(dòng)”等。經(jīng)研究，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條規(guī)定：“刑法第二百八十七條之一規(guī)定的‘違法犯罪’，包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類(lèi)型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。”據(jù)此，一方面，對(duì)《刑法》第287條之一規(guī)定中的“等”，應(yīng)當(dāng)做等外的理解，即不只限于該條所明確列舉的類(lèi)型，也包括其他違法犯罪。另一方面，對(duì)于刑法未規(guī)定、僅在治安管理處罰法或者其他法律法規(guī)規(guī)定的行政違法行為，即使利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施，也不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。
例如，對(duì)于買(mǎi)賣(mài)駕照計(jì)分的行為，目前無(wú)法直接追究刑事責(zé)任；對(duì)于此類(lèi)行為，即使通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、通信群組發(fā)布相關(guān)信息的，也不構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。
該司法解釋明確了《刑法》第287條之一第1款第2、3項(xiàng)規(guī)定的“發(fā)布信息”的含義。實(shí)踐中，有些行為人為逃避打擊，不直接發(fā)布信息，而是發(fā)布信息的鏈接地址、截屏，或者將包含信息的文件放到網(wǎng)盤(pán)等存儲(chǔ)空間后發(fā)布訪問(wèn)賬號(hào)、密碼。如某起案件，行為人將大量淫穢視頻存入網(wǎng)盤(pán)后，在網(wǎng)上發(fā)布網(wǎng)盤(pán)賬號(hào)、密碼。經(jīng)研究認(rèn)為，此種情形與直接發(fā)布信息并無(wú)差異，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“發(fā)布信息”。
3. 關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條明確了本罪中“發(fā)布信息”的認(rèn)定問(wèn)題，即包括利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問(wèn)賬號(hào)密碼及其他指引訪問(wèn)服務(wù)的行為，解決實(shí)踐中有的行為人規(guī)避法律、逃避打擊的問(wèn)題。
（五）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的主觀明知推定規(guī)則
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十一條 為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：
（一）經(jīng)監(jiān)管部門(mén)告知后仍然實(shí)施有關(guān)行為的；
（二）接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的；
（三）交易價(jià)格或者方式明顯異常的；
（四）提供專(zhuān)門(mén)用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的；
（五）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷(xiāo)毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的；
（六）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的；
（七）其他足以認(rèn)定行為人明知的情形。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。
根據(jù)《刑法》第287條之二的規(guī)定，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪以行為人“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪”為前提。經(jīng)研究認(rèn)為，對(duì)幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪主觀明知的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合一般人的認(rèn)知水平和行為人的認(rèn)知能力，相關(guān)行為是否違反法律的禁止性規(guī)定，行為人是否履行管理職責(zé)，是否逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查，是否因同類(lèi)行為受過(guò)處罰，以及行為人的供述和辯解等情況進(jìn)行綜合判斷。根據(jù)司法實(shí)踐的情況，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第11條總結(jié)了主觀明知的推定情形。具體而言，為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：
（1）經(jīng)監(jiān)管部門(mén)告知后仍然實(shí)施有關(guān)行為的。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，監(jiān)管部門(mén)不一定通過(guò)專(zhuān)門(mén)文書(shū)進(jìn)行告知，甚至未必采用書(shū)面告知方式，特別是遇到緊急事件時(shí)，監(jiān)管部門(mén)往往通過(guò)即時(shí)通訊群組、電話、短信、電子郵件等多種方式告知，只要有相關(guān)證據(jù)可以證明已經(jīng)告知即可，故未限定告知方式。
（2）接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在為網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用提供服務(wù)的同時(shí)也擔(dān)負(fù)相關(guān)的管理職責(zé)，但現(xiàn)實(shí)中服務(wù)商不可能對(duì)所有服務(wù)對(duì)象進(jìn)行相關(guān)管理。如網(wǎng)站托管服務(wù)商一般只負(fù)責(zé)網(wǎng)站軟硬件環(huán)境的建設(shè)和維護(hù)，對(duì)網(wǎng)站內(nèi)容不予管理，故不能要求服務(wù)商主動(dòng)發(fā)現(xiàn)全部違法犯罪行為，但在接到舉報(bào)后應(yīng)當(dāng)履行法定管理職責(zé)。例如，網(wǎng)站托管服務(wù)商在接到舉報(bào)某服務(wù)對(duì)象托管的網(wǎng)站為淫穢色情網(wǎng)站后，仍不依法采取關(guān)停、刪除、報(bào)案等措施，繼續(xù)為該網(wǎng)站提供服務(wù)的，可以認(rèn)定其主觀明知。
（3）交易價(jià)格或者方式明顯異常的。例如，第三方支付平臺(tái)從一般的支付活動(dòng)中收取1.5%的費(fèi)用，而在有的賭博案件中第三方支付平臺(tái)收取超過(guò)10%的費(fèi)用。從這一收費(fèi)明顯異常情況，可以看出該第三方支付平臺(tái)對(duì)服務(wù)對(duì)象從事犯罪活動(dòng)實(shí)際上是“心知肚明”的，故推定其具有主觀明知。
（4）提供專(zhuān)門(mén)用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的。實(shí)踐中，隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的分工日益細(xì)化，滋生出專(zhuān)門(mén)用于違法犯罪的活動(dòng)，如替人開(kāi)卡，取錢(qián)車(chē)手，販賣(mài)“多卡合一”（銀行卡、電話卡、支付寶賬號(hào)、微信賬號(hào)、身份證），解凍被支付寶、微信等支付工具安全策略凍結(jié)的未實(shí)名賬戶等服務(wù)；此外，還有專(zhuān)門(mén)用于違法犯罪活動(dòng)的程序、工具，如仿冒銀行、執(zhí)法部門(mén)網(wǎng)站制作釣魚(yú)網(wǎng)站?？梢哉f(shuō)，這些活動(dòng)或者程序、工具并非社會(huì)正?；顒?dòng)所需，而系為違法犯罪活動(dòng)提供幫助的專(zhuān)門(mén)服務(wù)，故相關(guān)從業(yè)人員對(duì)其服務(wù)對(duì)象系可能涉嫌犯罪主觀上實(shí)際是明知的，故將此種情形推定為主觀明知。
（5）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷(xiāo)毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的。實(shí)踐中，一些行為人在幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)中長(zhǎng)期使用加密措施或者虛假身份，對(duì)于此類(lèi)逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的行為，可以推定行為人主觀明知。
（6）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的。
（7）其他足以認(rèn)定行為人明知的情形。實(shí)踐中還有一些情形可以推斷行為人主觀明知，如取錢(qián)人持有多張戶主不同的銀行卡或者多張假身份證，無(wú)法說(shuō)明緣由的，亦可以推定其主觀明知。
3.《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)（二）》(法發(fā)〔2021〕22號(hào)，2021年6月17日發(fā)布)
八、認(rèn)定刑法第二百八十七條之二規(guī)定的行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人收購(gòu)、出售、出租前述第七條規(guī)定的信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結(jié)算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號(hào)密碼、網(wǎng)絡(luò)支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書(shū)，或者他人手機(jī)卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡等的次數(shù)、張數(shù)、個(gè)數(shù)，并結(jié)合行為人的認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、交易對(duì)象、與實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的行為人的關(guān)系、提供技術(shù)支持或者幫助的時(shí)間和方式、獲利情況以及行為人的供述等主客觀因素，予以綜合認(rèn)定。
收購(gòu)、出售、出租單位銀行結(jié)算賬戶、非銀行支付機(jī)構(gòu)單位支付賬戶，或者電信、銀行、網(wǎng)絡(luò)支付等行業(yè)從業(yè)人員利用履行職責(zé)或提供服務(wù)便利，非法開(kāi)辦并出售、出租他人手機(jī)卡、信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶等的，可以認(rèn)定為《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第（七）項(xiàng)規(guī)定的“其他足以認(rèn)定行為人明知的情形”。但有相反證據(jù)的除外。
十、電商平臺(tái)預(yù)付卡、虛擬貨幣、手機(jī)充值卡、游戲點(diǎn)卡、游戲裝備等經(jīng)銷(xiāo)商，在公安機(jī)關(guān)調(diào)查案件過(guò)程中，被明確告知其交易對(duì)象涉嫌電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，仍與其繼續(xù)交易，符合刑法第二百八十七條之二規(guī)定的，以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究刑事責(zé)任。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
4. 《重慶市高級(jí)人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（渝檢會(huì)〔2021〕7號(hào)，2021年4月25日印發(fā)）
11.幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的主觀明知“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪”，一般要求證據(jù)能夠證實(shí)行為人認(rèn)識(shí)到他人可能實(shí)施犯罪即可，并不要求行為人認(rèn)識(shí)到他人實(shí)施犯罪的具體情況。關(guān)于“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪”的認(rèn)定，不能僅憑行為人的供述認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合其認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、生活環(huán)境、交易對(duì)象、交易方式等證據(jù)情況進(jìn)行綜合認(rèn)定。
（六）幫助行為的認(rèn)定和被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪行為的查處要求
1.《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)（二）》(法發(fā)〔2021〕22號(hào)，2021年6月17日發(fā)布)
七、為他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪而實(shí)施下列行為，可以認(rèn)定為刑法第二百八十七條之二規(guī)定的“幫助”行為：
（一）收購(gòu)、出售、出租信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結(jié)算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號(hào)密碼、網(wǎng)絡(luò)支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書(shū)的；
（二）收購(gòu)、出售、出租他人手機(jī)卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡的。
十二、為他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供技術(shù)支持、廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，或者窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷(xiāo)售及以其他方法掩飾、隱瞞電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，詐騙犯罪行為可以確認(rèn)，但實(shí)施詐騙的行為人尚未到案，可以依法先行追究已到案的上述犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。
2.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十三條 被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪行為可以確認(rèn)，但尚未到案、尚未依法裁判或者因未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法未予追究刑事責(zé)任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的認(rèn)定。
3.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
根據(jù)刑法規(guī)定，構(gòu)成本罪以被幫助對(duì)象構(gòu)成犯罪為前提。本條參照《最高人民法院關(guān)于審理洗錢(qián)等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規(guī)定，明確被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪行為以可以確認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于尚未到案、尚未依法裁判或者因未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法未予追究刑事責(zé)任的，不影響本罪的認(rèn)定，以避免放縱對(duì)本罪的追究或者影響訴訟效率。
（七）相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的認(rèn)罪認(rèn)罰從寬規(guī)則
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）第十五條 綜合考慮社會(huì)危害程度、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
（八）相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的數(shù)量數(shù)額累計(jì)規(guī)則
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十六條多次拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，或者二年內(nèi)多次實(shí)施前述行為未經(jīng)處理的，數(shù)量或者數(shù)額累計(jì)計(jì)算。
（九）相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的職業(yè)禁止和禁止令適用規(guī)則
1. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十七條 對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令。
2. 《刑法》（2020年12月26日修正）
第三十七條之一【禁業(yè)規(guī)定】因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機(jī)關(guān)依法給予處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。其他法律、行政法規(guī)對(duì)其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定。
（十）設(shè)立用于實(shí)施考試作弊的網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布有關(guān)考試作弊信息的認(rèn)定
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕13號(hào)，2019年9月4日起施行）
第十一條 設(shè)立用于實(shí)施考試作弊的網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布有關(guān)考試作弊的信息，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰；同時(shí)構(gòu)成組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪、非法獲取國(guó)家秘密罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（十一）利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖違法信息的認(rèn)定
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣(mài)淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2017〕13號(hào)，2017年7月25日起施行）
第八條 引誘、容留、介紹他人賣(mài)淫，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百五十九條第一款的規(guī)定定罪處罰：（一）引誘他人賣(mài)淫的；（二）容留、介紹二人以上賣(mài)淫的；（三）容留、介紹未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣(mài)淫的；（四）一年內(nèi)曾因引誘、容留、介紹賣(mài)淫行為被行政處罰，又實(shí)施容留、介紹賣(mài)淫行為的；（五）非法獲利人民幣一萬(wàn)元以上的。
利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖違法信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成介紹賣(mài)淫罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。引誘、容留、介紹他人賣(mài)淫是否以營(yíng)利為目的，不影響犯罪的成立。引誘不滿十四周歲的幼女賣(mài)淫的，依照刑法第三百五十九條第二款的規(guī)定，以引誘幼女賣(mài)淫罪定罪處罰。被引誘賣(mài)淫的人員中既有不滿十四周歲的幼女，又有其他人員的，分別以引誘幼女賣(mài)淫罪和引誘賣(mài)淫罪定罪，實(shí)行并罰。
（十二）利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布涉毒違法信息的認(rèn)定
《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕8號(hào)，2016年4月11日起施行）第十四條 利用信息網(wǎng)絡(luò)，設(shè)立用于實(shí)施傳授制造毒品、非法生產(chǎn)制毒物品的方法，販賣(mài)毒品，非法買(mǎi)賣(mài)制毒物品或者組織他人吸食、注射毒品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組，或者發(fā)布實(shí)施前述違法犯罪活動(dòng)的信息，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。實(shí)施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定的行為，同時(shí)構(gòu)成販賣(mài)毒品罪、非法買(mǎi)賣(mài)制毒物品罪、傳授犯罪方法罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（十三）設(shè)立貓池、掃碼平臺(tái)、惡意群組，為他人犯罪提供技術(shù)支持、兩卡的行為認(rèn)定
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2011〕7號(hào)，2011年4月8日起施行）
第七條 明知他人實(shí)施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，以共同犯罪論處。
2.《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2016〕32號(hào)，2016年12月19日發(fā)布）
四、準(zhǔn)確認(rèn)定共同犯罪與主觀故意
（三）明知他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，具有下列情形之一的，以共同犯罪論處，但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外：
1.提供信用卡、資金支付結(jié)算賬戶、手機(jī)卡、通訊工具的；
2.非法獲取、出售、提供公民個(gè)人信息的；
3.制作、銷(xiāo)售、提供“木馬”程序和“釣魚(yú)軟件”等惡意程序的；
4.提供“偽基站”設(shè)備或相關(guān)服務(wù)的；
5.提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供支付結(jié)算等幫助的；
6.在提供改號(hào)軟件、通話線路等技術(shù)服務(wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)主叫號(hào)碼被修改為國(guó)內(nèi)黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、公共服務(wù)部門(mén)號(hào)碼，或者境外用戶改為境內(nèi)號(hào)碼，仍提供服務(wù)的；
7.提供資金、場(chǎng)所、交通、生活保障等幫助的；
8.幫助轉(zhuǎn)移詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，套現(xiàn)、取現(xiàn)的。上述規(guī)定的“明知他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，既往經(jīng)歷，行為次數(shù)和手段，與他人關(guān)系，獲利情況，是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過(guò)處罰，是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。
（四）負(fù)責(zé)招募他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動(dòng)，或者制作、提供詐騙方案、術(shù)語(yǔ)清單、語(yǔ)音包、信息等的，以詐騙共同犯罪論處。
3.《重慶市高級(jí)人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（渝檢會(huì)〔2021〕7號(hào)，2021年4月25日印發(fā)）
三、關(guān)于涉“兩卡”犯罪行為的法律適用7.出租、出借、販賣(mài)信用卡、對(duì)公賬戶的行為行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，向他人出租、出借、販賣(mài)信用卡、對(duì)公賬戶，符合《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第十二條規(guī)定情形的，以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究刑事責(zé)任。行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，向他人販賣(mài)非本人信用卡、對(duì)公賬戶，同時(shí)符合刑法第一百七十七條、第二百八十條規(guī)定的，構(gòu)成妨害信用卡管理罪，竊取、收買(mǎi)、非法提供信用卡信息罪，偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪的，從一重罪處罰。行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，向他人出租、出借、販賣(mài)信用卡、對(duì)公賬戶，且?guī)椭D(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)，符合刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任。
8.販賣(mài)手機(jī)卡的行為行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，向他人販賣(mài)非本人手機(jī)卡，符合《解釋》第十二條規(guī)定情形的，以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究刑事責(zé)任。
9.出租、出借、販賣(mài)支付寶、微信、QQ、釘釘?shù)鹊男袨槌鲎?、出借、販賣(mài)支付寶、微信、QQ、釘釘以及其他網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)賬號(hào)等具有資金支付結(jié)算和即時(shí)通訊功能軟件賬號(hào)的，參照7、8條規(guī)定處理。
（十四）本節(jié)犯罪與詐騙犯罪共犯的認(rèn)定及處斷原則
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2016〕32號(hào)，2016年12月19日發(fā)布）
三、全面懲處關(guān)聯(lián)犯罪
（六）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正，致使詐騙信息大量傳播，或者用戶信息泄露造成嚴(yán)重后果的，依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定，以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪追究刑事責(zé)任。同時(shí)構(gòu)成詐騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（七）實(shí)施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定之行為，構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，同時(shí)構(gòu)成詐騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（八）金融機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者等在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，被電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪分子利用，使他人遭受財(cái)產(chǎn)損失的，依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（十五）單位實(shí)施相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和處罰
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十四條 單位實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰，并對(duì)單位判處罰金。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的主體均可以是單位。
（十六）相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的罰金刑適用規(guī)則
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十八條 對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。
網(wǎng)絡(luò)犯罪具有明顯的牟利性，行為人實(shí)施該類(lèi)犯罪主要是為了牟取非法利益。因此，有必要加大財(cái)產(chǎn)刑的適用力度，讓行為人在經(jīng)濟(jì)上得不償失，進(jìn)而剝奪其再次實(shí)施犯罪的經(jīng)濟(jì)能力。
3. 《重慶市高級(jí)人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（渝檢會(huì)〔2021〕7號(hào)，2021年4月25日印發(fā)）
三、關(guān)于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙共同犯罪認(rèn)定
5.行為人明知他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的具體犯罪行為，為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具，提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算，提取、轉(zhuǎn)移贓款等行為的，以詐騙罪共同犯罪論處。
6.行為人不明知他人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)電信詐騙的具體犯罪行為，為其提供技術(shù)支持或者幫助的，不以詐騙罪的共同犯罪論處，符合刑法第二百八十七條之二規(guī)定的，以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究刑事責(zé)任。
（十七）拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的證據(jù)審查重點(diǎn)
《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于妨害新型冠狀病毒肺炎疫情防控相關(guān)刑事案件的審理指南》（2020年2月11日發(fā)布）
24.【拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪】網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者未履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正，致使有關(guān)疫情的虛假、違法信息大量傳播的，依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定，以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪定罪處罰。審理該類(lèi)案件，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查以下事實(shí)證據(jù)：（1）行為人是否負(fù)有法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)而未履行；（2）行為人是否經(jīng)監(jiān)管部門(mén)責(zé)令采取改正措施而拒不改正；（3）行為人的行為是否致使有關(guān)疫情的虛假、違法信息大量傳播。
（十八）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)
《重慶市高級(jí)人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（渝檢會(huì)〔2021〕7號(hào)，2021年4月25日印發(fā)）
15.對(duì)上游犯罪為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙罪的證據(jù)把握上游電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人尚未到案、尚未依法判決或者因未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法未予追究刑事責(zé)任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的認(rèn)定。但是應(yīng)當(dāng)注意查證以下事實(shí)：
（1）有證據(jù)證明發(fā)生了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙，如被害人報(bào)案記錄、被害人與嫌疑人的通訊記錄、被害人登錄網(wǎng)頁(yè)記錄等；
（2）有證據(jù)證明電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的危害結(jié)果達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)三千元，如被害人的銀行轉(zhuǎn)賬記錄、第三方支付結(jié)算記錄、轉(zhuǎn)賬信息等。
16．對(duì)資金與犯罪關(guān)聯(lián)性的證據(jù)把握
（1）被害人資金直接流入信用卡的情形。流入信用卡的資金性質(zhì)，可以結(jié)合已查證的被害人的資金流轉(zhuǎn)情況，以及信用卡賬戶交易記錄、行為人與資金來(lái)源方的交往關(guān)系、資金往來(lái)情況、行為人對(duì)資金性質(zhì)的供述等綜合認(rèn)定。有證據(jù)證明該信用卡系用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，卡內(nèi)資金流動(dòng)頻繁，行為人無(wú)法說(shuō)明款項(xiàng)合法來(lái)源，原則上，卡內(nèi)流入資金均推定為犯罪金額，不需要逐筆核實(shí)。但對(duì)于有明顯相反證據(jù)證實(shí)相關(guān)資金不是來(lái)源于犯罪的，對(duì)于該部分資金不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)。
（2）其他情形。涉案信用卡并非直接接收被害人資金的信用卡，而是資金流轉(zhuǎn)過(guò)程中的后續(xù)多層級(jí)的信用卡，資金可能出現(xiàn)混同，無(wú)法識(shí)別被騙資金與后續(xù)信用卡的對(duì)應(yīng)關(guān)系的，可以認(rèn)定為“確因客觀條件限制無(wú)法查證被幫助對(duì)象是否達(dá)到犯罪程度”，對(duì)于符合《解釋》第十二條第二款規(guī)定情形的，可以以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究刑事責(zé)任。對(duì)于有明顯相反證據(jù)證實(shí)相關(guān)資金不是來(lái)源于信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的，對(duì)于該部分資金不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)。
三、追訴量刑
（一）拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的追訴量刑標(biāo)準(zhǔn)
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第三條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“致使違法信息大量傳播”：
（一）致使傳播違法視頻文件二百個(gè)以上的；
（二）致使傳播違法視頻文件以外的其他違法信息二千個(gè)以上的；
（三）致使傳播違法信息，數(shù)量雖未達(dá)到第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但是按相應(yīng)比例折算合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；
（四）致使向二千個(gè)以上用戶賬號(hào)傳播違法信息的；
（五）致使利用群組成員賬號(hào)數(shù)累計(jì)三千以上的通訊群組或者關(guān)注人員賬號(hào)數(shù)累計(jì)三萬(wàn)以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播違法信息的；
（六）致使違法信息實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬(wàn)以上的；
（七）其他致使違法信息大量傳播的情形。
第四條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，致使用戶信息泄露，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”：
（一）致使泄露行蹤軌跡信息、通信內(nèi)容、征信信息、財(cái)產(chǎn)信息五百條以上的；
（二）致使泄露住宿信息、通信記錄、健康生理信息、交易信息等其他可能影響人身、財(cái)產(chǎn)安全的用戶信息五千條以上的；
（三）致使泄露第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定以外的用戶信息五萬(wàn)條以上的；
（四）數(shù)量雖未達(dá)到第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但是按相應(yīng)比例折算合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；
（五）造成他人死亡、重傷、精神失常或者被綁架等嚴(yán)重后果的；
（六）造成重大經(jīng)濟(jì)損失的；
（七）嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的；
（八）造成其他嚴(yán)重后果的。
第五條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，致使影響定罪量刑的刑事案件證據(jù)滅失，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）造成危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（二）造成可能判處五年有期徒刑以上刑罰犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（三）多次造成刑事案件證據(jù)滅失的；
（四）致使刑事訴訟程序受到嚴(yán)重影響的；
（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
第六條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“有其他嚴(yán)重情節(jié)”：
（一）對(duì)絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實(shí)真實(shí)身份信息認(rèn)證義務(wù)的；
（二）二年內(nèi)經(jīng)多次責(zé)令改正拒不改正的；
（三）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被主要用于違法犯罪的；
（四）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)施被用于實(shí)施網(wǎng)絡(luò)攻擊，嚴(yán)重影響生產(chǎn)、生活的；
（五）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被用于實(shí)施危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪或者其他重大犯罪的；
（六）致使國(guó)家機(jī)關(guān)或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域提供公共服務(wù)的信息網(wǎng)絡(luò)受到破壞，嚴(yán)重影響生產(chǎn)、生活的；
（七）其他嚴(yán)重違反信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的情形。
2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條明確了“致使違法信息大量傳播的”入罪標(biāo)準(zhǔn)，主要從違法信息傳播數(shù)量和傳播范圍兩個(gè)角度規(guī)定了數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。第4條明確了“致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的”入罪標(biāo)準(zhǔn)，主要從用戶信息數(shù)量和造成后果兩個(gè)角度作了規(guī)定，特別注意與“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》保持銜接和協(xié)調(diào)，將用戶信息區(qū)分為高度敏感信息、敏感信息、一般信息，數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)按照侵犯公民個(gè)人信息罪入罪標(biāo)準(zhǔn)的10倍掌握。第5條明確了“致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴(yán)重的”入罪標(biāo)準(zhǔn)，主要考慮涉及刑事案件的重大程度、證據(jù)滅失次數(shù)、對(duì)刑事訴訟程序的影響等因素作了規(guī)定。第6條明確了“有其他嚴(yán)重情節(jié)的”入罪標(biāo)準(zhǔn)，主要考慮安全管理義務(wù)的重要程度、行為人的主觀惡性、打擊網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)鏈條的需要以及可能造成的嚴(yán)重后果等因素作了規(guī)定。特別是為了落實(shí)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第21、24條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者按照規(guī)定留存相關(guān)網(wǎng)絡(luò)日志和要求用戶提供真實(shí)身份信息的義務(wù)，將“對(duì)絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實(shí)真實(shí)身份信息認(rèn)證義務(wù)的”情形規(guī)定為入罪標(biāo)準(zhǔn)之一。
（二）非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)
1. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十條 非法利用信息網(wǎng)絡(luò)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）假冒國(guó)家機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)名義，設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站的；
（二）設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站，數(shù)量達(dá)到三個(gè)以上或者注冊(cè)賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到二千以上的；
（三）設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的通訊群組，數(shù)量達(dá)到五個(gè)以上或者群組成員賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到一千以上的；
（四）發(fā)布有關(guān)違法犯罪的信息或者為實(shí)施違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息，具有下列情形之一的：
1. 在網(wǎng)站上發(fā)布有關(guān)信息一百條以上的；
2. 向二千個(gè)以上用戶賬號(hào)發(fā)送有關(guān)信息的；
3. 向群組成員數(shù)累計(jì)達(dá)到三千以上的通訊群組發(fā)送有關(guān)信息的；
4. 利用關(guān)注人員賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到三萬(wàn)以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播有關(guān)信息的；
（五）違法所得一萬(wàn)元以上的；
（六）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過(guò)行政處罰，又非法利用信息網(wǎng)絡(luò)的；
（七）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。2.關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的理解與適用周加海、喻海松：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2019年第31期。根據(jù)《刑法》第287條之一第1款的規(guī)定，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)以“情節(jié)嚴(yán)重”作為入罪要件。根據(jù)司法實(shí)踐的具體情況，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第10條主要從設(shè)立網(wǎng)站、通訊群組、發(fā)布信息的數(shù)量，違法所得數(shù)額，前科情況等方面明確了“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
如：（1）假冒國(guó)家機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)名義，設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站的。實(shí)踐中，不少?gòu)氖略p騙活動(dòng)的犯罪分子會(huì)假冒國(guó)家機(jī)關(guān)或者金融機(jī)構(gòu)名義設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站，如針對(duì)工商銀行（icbc.com.cn）制作釣魚(yú)網(wǎng)站，犯罪分子將網(wǎng)站內(nèi)容托管到服務(wù)器后申請(qǐng)諸如lcbc.com、1cbc.cn、icdc.cn等近似于工商銀行域名的虛假域名指向網(wǎng)站后臺(tái)。基于此，該司法解釋將此種情形規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。（2）違法所得1萬(wàn)元以上的。從實(shí)踐來(lái)看，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布信息，可能獲取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他違法所得?；诖耍撍痉ń忉寣⑦`法所得數(shù)額確定為“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之一。
（三）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)
1. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2019〕15號(hào)，2019年11月1日起施行）
第十一條 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供幫助，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）為三個(gè)以上對(duì)象提供幫助的；
（二）支付結(jié)算金額二十萬(wàn)元以上的；
（三）以投放廣告等方式提供資金五萬(wàn)元以上的；
（四）違法所得一萬(wàn)元以上的；
（五）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過(guò)行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的；
（六）被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪造成嚴(yán)重后果的；
（七）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。實(shí)施前款規(guī)定的行為，確因客觀條件限制無(wú)法查證被幫助對(duì)象是否達(dá)到犯罪的程度，但相關(guān)數(shù)額總計(jì)達(dá)到前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上，或者造成特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究行為人的刑事責(zé)任。
2. 關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀缐杰、吳嶠濱：《〈關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉重點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題解讀》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2019年10月27日，第3版。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第12條第1款規(guī)定的一般入罪標(biāo)準(zhǔn)，主要包括6個(gè)方面：一是從提供幫助的范圍考慮，對(duì)被幫助對(duì)象的數(shù)量規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)。二是考慮提供支付結(jié)算幫助的行為，對(duì)支付結(jié)算金額規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)。三是考慮提供投放廣告等幫助的行為，對(duì)以投放廣告等方式提供資金數(shù)額規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)。四是從行為人違法所得考慮，規(guī)定了違法所得數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。五是從行為人主觀惡性考慮，規(guī)定了二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過(guò)行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的情形。六是考慮被幫助對(duì)象實(shí)施犯罪活動(dòng)的情況，規(guī)定了被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪造成嚴(yán)重后果的情形。
該條第2款明確規(guī)定了特殊入罪標(biāo)準(zhǔn)。按照傳統(tǒng)的共犯理論，幫助行為構(gòu)成犯罪以實(shí)行行為構(gòu)成犯罪為前提，需要有共同的犯罪故意和犯罪行為。但在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，一方面，網(wǎng)絡(luò)犯罪形成比較完整的產(chǎn)業(yè)鏈，實(shí)行行為和幫助行為被分為若干個(gè)環(huán)節(jié)，相互緊密聯(lián)系，又帶有相對(duì)獨(dú)立性，一定意義上不同于傳統(tǒng)共犯的特點(diǎn)，通常不是“一對(duì)一”，而是“一對(duì)多”“多對(duì)多”，犯罪鏈條比較復(fù)雜，被害人也具有不特定性，有時(shí)很難完全查清全案各個(gè)環(huán)節(jié)；另一方面，網(wǎng)絡(luò)犯罪的幫助行為相較于傳統(tǒng)的幫助行為，其對(duì)于完成犯罪起著越來(lái)越大的決定性作用，社會(huì)危害性凸顯，有的如果全案衡量，甚至超過(guò)實(shí)行行為。
因此，為體現(xiàn)立法本意，本款明確在特殊情況下本罪可以不要求被幫助對(duì)象構(gòu)成犯罪，同時(shí)作了適當(dāng)限制：一是確因客觀條件限制無(wú)法查證被幫助對(duì)象是否達(dá)到犯罪的程度。
主要是為了避免偵查機(jī)關(guān)避重就輕、“點(diǎn)到為止”，在不深挖犯罪鏈條、查證共同犯罪的情況下即簡(jiǎn)單適用本罪追究刑事責(zé)任。二是入罪標(biāo)準(zhǔn)高于一般入罪標(biāo)準(zhǔn)，即數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)達(dá)到五倍或者造成特別嚴(yán)重后果的，此時(shí)幫助行為本身就具有十分嚴(yán)重的社會(huì)危害性，達(dá)到單獨(dú)刑事追究的程度。
3. 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)（二）》(法發(fā)〔2021〕22號(hào)，2021年6月17日發(fā)布)
九、明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供下列幫助之一的，可以認(rèn)定為《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定的“其他情節(jié)嚴(yán)重的情形”：
（一）收購(gòu)、出售、出租信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結(jié)算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號(hào)密碼、網(wǎng)絡(luò)支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書(shū)5張（個(gè)）以上的；
（二）收購(gòu)、出售、出租他人手機(jī)卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡20張以上的。
4. 《重慶市高級(jí)人民法院、重慶市人民檢察院、重慶市公安局關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（渝檢會(huì)〔2021〕7號(hào)，2021年4月25日印發(fā)）
13.幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
（1）《解釋》第十二條第一款中“為其犯罪提供幫助”，指上游犯罪達(dá)到刑法追訴標(biāo)準(zhǔn)，能夠認(rèn)定為犯罪。如上游犯罪為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，則指利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實(shí)施詐騙，詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元以上。如果二年內(nèi)多次實(shí)施未經(jīng)處理的，詐騙數(shù)額累計(jì)計(jì)算。
（2）《解釋》第十二條第一款第（一）項(xiàng)“三個(gè)以上對(duì)象”指三個(gè)以上沒(méi)有明顯關(guān)聯(lián)的個(gè)人或者團(tuán)伙。
（3）《解釋》第十二條第一款第（二）項(xiàng)“支付結(jié)算金額二十萬(wàn)元以上”指通過(guò)實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)犯罪所獲取的資金轉(zhuǎn)入信用卡的金額在二十萬(wàn)元以上。行為人利用兩張以上信用卡為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙進(jìn)行支付結(jié)算的，支付結(jié)算金額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算。
（4）《解釋》第十二條第一款第（四）項(xiàng)“違法所得一萬(wàn)元以上”指從違法犯罪活動(dòng)中獲取的物質(zhì)利益，物質(zhì)利益用于支付犯罪成本的，如購(gòu)買(mǎi)作案工具、租用場(chǎng)地、交通工具等，計(jì)算違法所得時(shí)不應(yīng)扣除該成本。多個(gè)犯罪嫌疑人、被告人共同實(shí)施幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)行為，分別獲取物質(zhì)利益的，認(rèn)定違法所得時(shí)應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算。
（5）《解釋》第十二條第一款第（七）項(xiàng)“其他情節(jié)嚴(yán)重的”包括：當(dāng)被幫助對(duì)象實(shí)施的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，且?guī)椭袨槭浅鲎?、出售信用卡用于支付結(jié)算服務(wù)時(shí)，信用卡內(nèi)流水金額，即轉(zhuǎn)入金額和轉(zhuǎn)出金額合計(jì)超過(guò)三十萬(wàn)元；當(dāng)被幫助對(duì)象實(shí)施的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，且利用被出租、出售的電話卡、信用卡實(shí)施的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙造成被害人及其近親屬死亡、重傷、精神失常的。
